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第1篇

關(guān)鍵詞：無效婚姻 可撤銷婚姻 公益要件 私益要件

2001年4月28日公布實(shí)施的《中華人民共和國婚姻法》（以下簡稱《婚姻法》）第十條、第十一條、第十二條是關(guān)于婚姻無效和婚姻可撤銷的規(guī)定，自此，我國的婚姻法正式確立了婚姻無效制度。婚姻無效制度是結(jié)婚制度的重要組成部分，能夠保障結(jié)婚條件和程序的執(zhí)行，保護(hù)合法婚姻，預(yù)防和制裁違法婚姻。新《婚姻法》雖然規(guī)定了婚姻無效制度，但還不是很全面，婚姻法學(xué)界對此也有很大的爭論。因此，有必要對我國的婚姻無效制度作一系統(tǒng)的研究。

一、確立婚姻無效制度的法律意義

現(xiàn)行婚姻法對婚姻無效制度作出明確的規(guī)定，有很重要的法律意義：

（一）填補(bǔ)了我國婚姻立法的空白

我國1950年和1980年婚姻法都沒有對婚姻的無效作出規(guī)定，僅籠統(tǒng)規(guī)定，違反本法者，得分別情況，依法予以行政處分和法律制裁。1989年3月頒行的《婚姻登記辦法》第9條明確規(guī)定了婚姻無效問題：“婚姻登記機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)婚姻當(dāng)事人有違反婚姻法行為，或在登記時(shí)弄虛作假，騙取《結(jié)婚證》的，應(yīng)宣布該項(xiàng)婚姻無效，收回已騙取的《結(jié)婚證》，并對責(zé)任者給予批評教育。觸犯刑律的，由司法機(jī)關(guān)追究刑事責(zé)任。”1994年2月1日施行的《婚姻登記管理?xiàng)l例》第五章，雖然規(guī)定了婚姻無效的原因及處理等問題，但仍未建立一套系統(tǒng)完備的婚姻無效制度。

婚姻法既然要求男女結(jié)婚必須符合法定的結(jié)婚條件和程序，婚姻才具有法律效力，但對于欠缺婚姻成立要件的男女兩性的結(jié)合，卻沒有明確其法律后果，這就使我國的結(jié)婚制度處于不完整狀態(tài)，使我國的婚姻法不完善，不利于對合法婚姻的保護(hù)和對違法婚姻的制裁。無效婚姻制度作為保障合法婚姻的有效手段，是結(jié)婚制度中不可缺少的內(nèi)容，也是婚姻法中必不可少的部分。2001年《婚姻法》增加規(guī)定了無效婚姻制度，填補(bǔ)了婚姻立法的空白，使我國的婚姻法進(jìn)一步完善。

（二）避免了不必要的法律沖突，維護(hù)了婚姻法的嚴(yán)肅性和權(quán)威性

現(xiàn)行《婚姻法》明確規(guī)定了婚姻無效制度，我國司法機(jī)關(guān)在處理違法婚姻時(shí)從此有法可依。過去，由于我國婚姻法沒有婚姻無效制度，對違法婚姻的處理缺乏法律依據(jù)，人民法院一般是將本應(yīng)宣布無效的婚姻按離婚處理，這樣導(dǎo)致違法婚姻解除的后果與合法婚姻解除的后果完全相同。一些群眾認(rèn)為“婚姻法是軟法，遵守不遵守后果都一樣”，這顯然不利于結(jié)婚法定條件和程序的貫徹執(zhí)行。①另外，在沒有婚姻無效制度的情形下，一些人對結(jié)婚的法律效力缺乏認(rèn)識，造成早婚、近親結(jié)婚、包辦買賣婚姻、換親、結(jié)婚不登記等違法婚姻大量存在，特別是在農(nóng)村偏遠(yuǎn)地區(qū)，這種情況更為普遍。如果在婚姻法中確立了婚姻無效制度，司法機(jī)關(guān)在處理這些違法婚姻的時(shí)候便有明確、充足的法律依據(jù)，該宣布無效的婚姻宣布無效，屬于可撤銷的婚姻，當(dāng)事人可以請求撤銷。這便有利于制裁違法婚姻，維護(hù)我國婚姻法的嚴(yán)肅性和權(quán)威性。

（三）使我國的《婚姻法》能更好地與國際接軌

世界上許多國家的婚姻家庭法都設(shè)立了婚姻無效或可撤銷的法律制度。比如，1970年美國州法律全國統(tǒng)一委員會通過的《統(tǒng)一結(jié)婚離婚法》（Uniform Marriage and Divorce Act）的第207-209條規(guī)定了婚姻無效制度的主要方面；1971年，英國頒布了《婚姻無效法》（the Nullity of Marriage Act 1971），對長期以來教會法庭有關(guān)婚姻無效的法律，作了全面改革，1973年又頒布了《婚姻訴訟法》（Matrimonial Causes Act 1973），是目前英國法院處理婚姻無效案件的法律依據(jù)；此外，意大利、俄羅斯、日本、瑞士、菲律賓等國都對無效婚姻作了規(guī)定。對外國婚姻家庭法先進(jìn)或合理的法律制度加以借鑒，吸取其中有益的東西，以完善我國的婚姻法，使我國的婚姻法能與世界各國的婚姻家庭法相互融合，更好地與國際接軌。

此外，由于我國目前還不存在英美法上寬松的離婚體制，人們在訴訟離婚時(shí)，原告只有提出法定的能夠證明婚姻關(guān)系確已破裂的相關(guān)證據(jù)，才能獲得法院的準(zhǔn)許。因此，婚姻無效制度還會不可避免地成為人們解除已經(jīng)成立婚姻的合法方式之一。②

一、 婚姻無效的構(gòu)成

（一）婚姻無效的構(gòu)成

我國《婚姻法》第十條規(guī)定，“有下列情形之一的，婚姻無效：（一）重婚的；（二）有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系的；（三）婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈的；（四）未達(dá)法定婚齡的。”第十一條規(guī)定，“因脅迫而結(jié)婚的，受脅迫的一方可以向婚姻登記機(jī)關(guān)或人民法院請求撤銷該婚姻。受脅迫的一方撤銷婚姻的請求，應(yīng)當(dāng)自結(jié)婚登記之日起一年內(nèi)提出。被非法限制人身自由的當(dāng)事人請求撤銷婚姻的，應(yīng)當(dāng)自恢復(fù)人身自由之日起一年內(nèi)提出。”

由此可見，我國《婚姻法》在婚姻無效制度的基本構(gòu)成上，采取了自始無效與可撤銷的雙軌制，這比對各種違法婚姻采一律無效、自始無效的單軌制有更大的優(yōu)越性。單軌制重視對違法婚姻及當(dāng)事人的制裁，會忽視對無過錯(cuò)方或弱勢一方的必要保護(hù)，也不利于對子女利益的保護(hù)，有很大的缺陷；而雙軌制表明，對違法婚姻，法律應(yīng)當(dāng)區(qū)別對待，對那些違法性嚴(yán)重，有悖于公序良俗或?qū)ΜF(xiàn)行婚姻制度造成沖擊的，應(yīng)做自始無效處理；對那些違法較輕的，應(yīng)歸于可撤銷婚的范疇。③因此，雙軌制更利于對相關(guān)當(dāng)事人及子女利益的保護(hù)。正是基于這些原因，我國的婚姻無效制度選擇了自始無效與可撤銷的二元結(jié)構(gòu)。

（二）婚姻無效的構(gòu)成中值得探討的問題

第2篇

關(guān)鍵詞：婚姻法；婚姻立法；女性

中圖分類號：D923.9 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號：1673-291X（2014）23-0315-02

一、婚姻法概述

婚姻法按照調(diào)整對象的不同可分為狹義婚姻法與廣義婚姻法。所謂狹義的婚姻法，即指只調(diào)整婚姻關(guān)系的法律規(guī)范總和。它只規(guī)定與婚姻有關(guān)的如婚姻成立、婚姻終止及其法律后果等內(nèi)容，而不涉及家庭成員之間的權(quán)利義務(wù)規(guī)定。狹義的婚姻法多以“婚姻法”命名，如《美國統(tǒng)一結(jié)婚離婚法》、《英國婚姻法》都為狹義婚姻法。

廣義婚姻法則是指不僅調(diào)整婚姻關(guān)系，同時(shí)又調(diào)整家庭關(guān)系的法律規(guī)范總和。廣義婚姻法多用“家庭法”、“婚姻家庭法”、“親屬法”來命名，還有的稱為“家族法”（如韓國）。而《中華人民共和國婚姻法》雖然命名為婚姻法，但其調(diào)整的對象卻不僅包括婚姻關(guān)系，還包括了家庭關(guān)系，因此，應(yīng)歸于廣義婚姻法。按照調(diào)整對象來劃分，應(yīng)稱為《中華人民共和國婚姻家庭法》。但由于我國解放后所頒布的幾部婚姻法，均以“婚姻法”來命名，已成習(xí)慣，因此在對1980年《婚姻法》進(jìn)行修訂時(shí)，仍沿用婚姻法之稱。

婚姻法按內(nèi)容來劃分，又可分為形式意義的婚姻法與實(shí)質(zhì)意義的婚姻法。對婚姻家庭關(guān)系進(jìn)行調(diào)整的內(nèi)容多為概括性規(guī)定、原則性規(guī)定的法律規(guī)范是形式意義上的婚姻法。具有內(nèi)容簡單無具體性規(guī)定的特點(diǎn)。我國現(xiàn)行婚姻法就是較為典型的形式意義的婚姻法，而對婚姻家庭關(guān)系做出具體而又明確規(guī)定的法律規(guī)范為實(shí)質(zhì)意義上的婚姻法。

我國婚姻法是形式意義的婚姻法，規(guī)定不太具體，需要一些具實(shí)質(zhì)意義的法規(guī)來進(jìn)行補(bǔ)充，這些共同構(gòu)成了我國實(shí)質(zhì)意義上的婚姻法。

二、婚姻立法應(yīng)當(dāng)尊重事實(shí)婚姻

在法學(xué)理論研究中，有關(guān)事實(shí)婚姻概念的認(rèn)識很不統(tǒng)一，一直存在爭議，歸納起來，有廣義說和狹義說兩種。廣義說認(rèn)為，事實(shí)婚姻是指未履行法定結(jié)婚程序，公開以夫妻身份共同生活的兩性結(jié)合。按這一概念，在婚姻主體上既包括雙方無配偶的男女，也包括雙方或一方有配偶的男女。在法定條件方面，既包括雙方不符合結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件的情況，又包括雙方完全符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件的情況。因此，廣義的事實(shí)婚姻既包括雙方或一方有配偶以夫妻身份共同生活的事實(shí)重婚；又包括雙方無配偶的男女不符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)條件，以夫妻身份共同生活的同居關(guān)系；同時(shí)，還包括雙方無配偶的男女，符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件以夫妻身份共同生活的事實(shí)婚姻。

持狹義說者認(rèn)為，事實(shí)婚姻是指無配偶的男女，雙方完全符合結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件，未履行法定程序即以夫妻身份同居生活的兩性結(jié)合。

事實(shí)婚在我國大量存在，在廣大農(nóng)村特別是邊遠(yuǎn)地區(qū)，事實(shí)婚姻甚至占當(dāng)?shù)鼗橐隹倲?shù)的百分之六七十。而在我國，鄉(xiāng)鎮(zhèn)人口所占比率相當(dāng)之大。在這些地區(qū)，人們的法律意識比較淡薄，辦過喜宴，見過雙方父母親朋之后，就已經(jīng)默認(rèn)為建立婚姻關(guān)系了。

2001年4月28日婚姻法修正案出臺之后，事實(shí)婚姻的效力在法律上不再得到承認(rèn)，而婦女作為婚姻關(guān)系中的弱勢群體，其合法權(quán)益未得到合理有效的保護(hù)。目前，我國婚姻法仍采用婚姻登記制度，無形之中將未登記卻已經(jīng)成立的婚姻關(guān)系透明化，而在這段被透明化的事實(shí)婚姻關(guān)系之中，婦女及其子女失去了維權(quán)的平臺，這對社會發(fā)展是具有消極影響的。

所以，應(yīng)該加強(qiáng)婦女的法律意識，開展合理有效的法律知識宣傳，讓廣大婦女認(rèn)識到婚姻登記的重要性，自覺接受國家對婚姻的管理監(jiān)督。這也是為了維護(hù)自己在雙方婚姻中的合法利益、捍衛(wèi)自己權(quán)益的方式與手段。

三、婚姻立法應(yīng)該尊重女性的離婚權(quán)益

隨著現(xiàn)代離婚率的逐年上升，北京、上海等離婚率較高的地區(qū)對某一年審結(jié)的離婚案作了抽樣調(diào)查分析，其中，男女雙方離婚的原因多以男性的日常惡習(xí)所引發(fā)的家庭暴力、男性方面為主的出軌行為，或者夫妻雙方婚后性格不合等為主。但即使如此，婦女在離婚之后也未得到合理的物質(zhì)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，且夫妻雙方離婚年齡多在28―35歲之間，男性在離婚之后仍舊處于青壯年時(shí)期，而相比較而言，同年齡的離婚婦女在社會上不僅面對著許多不合理的輿論導(dǎo)向，還面臨著“擇偶難”、“就業(yè)難”等諸多問題與壓力。

我國《婚姻法》規(guī)定了四種可以離婚損害賠償?shù)那闆r：夫妻因一方有重婚、與他人同居、實(shí)施家庭暴力、虐待和遺棄家庭成員。只有以上的四種情況才可以申請離婚賠償。但是除卻這四種情況，也有許多婦女合法權(quán)益受到損害，但是卻無法尋求相應(yīng)法律保護(hù)的情況，比如丈夫?qū)ζ拮拥睦涞R置行為。舉例說明，王某與李某結(jié)婚10年之久，在這期間，王某對單位的同事、年輕漂亮的趙某抱有單方面的戀愛情結(jié)，因?yàn)檫@種精神出軌行為，王某對李某長期施行“冷暴力”，而李某終于不堪忍受丈夫的冷漠對待而離婚。這樣的行為在當(dāng)今社會數(shù)不勝數(shù)，但是，能夠得到合理的物質(zhì)賠償和精神賠償?shù)呐裕诳倲?shù)中只占微乎其微的比例。

女性的離婚權(quán)益，主要源于離婚救濟(jì)制度的立法局限，因此，應(yīng)該拓寬離婚損害賠償?shù)姆ǘㄊ掠珊瓦m用范圍，改變社會上對離婚婦女的認(rèn)知狀況和輿論導(dǎo)向，從源頭上改變封建婚姻性別觀念，才能做到我國離婚救濟(jì)制度在立法上的全面完善。

四、婚姻立法中家庭勞動(dòng)中的性別排擠

由于男性的家庭責(zé)任意識仍舊處于當(dāng)代婚姻家庭關(guān)系中的主流，這種意識體現(xiàn)了一種千百年來我國的婚姻意識形態(tài)和基本家庭分工，“男主外，女主內(nèi)”這種思想已經(jīng)在我國的婚姻家庭思想之中根深蒂固。也就是因?yàn)槿绱耍缘募彝サ匚辉诨橐鲋幸恢倍继幱谳^低的位置。據(jù)調(diào)查，中國目前仍有21%左右的家庭，婦女不被允許外出工作，其中15%以上的全職家庭婦女不具備勞動(dòng)技術(shù)能力，因此，在夫妻雙方婚姻出現(xiàn)破裂時(shí)，不具備獨(dú)立生存能力的婦女常處于不利的地位。

女性勞動(dòng)權(quán)益在公共領(lǐng)域直接表現(xiàn)為企業(yè)社會責(zé)任的承擔(dān)，在私人領(lǐng)域則直接表現(xiàn)為男性家庭責(zé)任的承擔(dān)。企業(yè)社會責(zé)任的承擔(dān)在于女性勞動(dòng)權(quán)益的救濟(jì)，也就是強(qiáng)化男女平等精神、強(qiáng)化內(nèi)部管理機(jī)制、強(qiáng)化勞動(dòng)保障意識、強(qiáng)化社會監(jiān)管體系。而男性家庭責(zé)任的承擔(dān)在于女性家庭權(quán)益的救濟(jì)，也就是強(qiáng)化社會性別意識、強(qiáng)化性別平等觀念、強(qiáng)化發(fā)展資源共享。當(dāng)女性勞動(dòng)權(quán)益保障與男性家庭責(zé)任承擔(dān)緊密接觸、相互促進(jìn)之時(shí)，就是男女兩性的實(shí)質(zhì)平等和男女兩性充分解放之時(shí)。因此，政府應(yīng)鼓勵(lì)已婚婦女就業(yè)，并成立一些專門的培訓(xùn)機(jī)構(gòu)，讓已婚婦女能“學(xué)有所長”，對于那些阻止妻子外出工作的男性，應(yīng)該所在社區(qū)或者公安部門進(jìn)行相關(guān)批評教育，保障婦女的就業(yè)權(quán)利。

五、關(guān)于夫妻“忠實(shí)協(xié)議”的起草

《婚姻法》第四條規(guī)定：夫妻應(yīng)當(dāng)互相忠實(shí)，互相尊重；家庭成員間應(yīng)當(dāng)敬老愛幼，互相幫助，維護(hù)平等、和睦、文明的婚姻家庭關(guān)系。夫妻“忠實(shí)協(xié)議”屬于一種婚姻協(xié)議，能夠滿足司法實(shí)務(wù)的需要，具有一定的可行性。但是它是就雙方忠實(shí)義務(wù)，所做出的約定，在我國《婚姻法》中也僅僅是一項(xiàng)倡導(dǎo)性的約定，它在法律上能否得到具體化，其效力能否得到法院的支持，乃至于如何進(jìn)行舉證等問題，尚未得到合理有效的解決。

以“夫妻雙方不得進(jìn)行婚外”這一約定為例，這是一夫一妻制的基本要求，而這項(xiàng)約定并未對雙方的意志行為做出限制，并未約定禁止夫妻雙方中一方的精神出軌或者對伴侶以外的第三人抱有性沖動(dòng)或者戀愛情感，因此對伴侶產(chǎn)生厭倦、性冷淡的行為，以此造成二人婚姻破裂的情況不計(jì)其數(shù)，且因?yàn)榇朔N情況未在婚姻立法中明確體現(xiàn)，婦女在離婚之后也未得到合理的補(bǔ)償，而這種在法律上默許的精神性出軌行為，無疑是對“一夫多妻制”傾向的縱容。

夫妻忠實(shí)義務(wù)是婚姻關(guān)系中最本質(zhì)的要求，是關(guān)系到婚姻關(guān)系是否穩(wěn)定的關(guān)鍵。因此，將“忠實(shí)協(xié)議”有道德性規(guī)范上升到法制性規(guī)范，無疑是保障婚姻立法中女性權(quán)益的一大關(guān)鍵。

六、總結(jié)

家庭作為社會的細(xì)胞，是“人類最早的社會關(guān)系之一”及“最播本的社會群體”。在我國社會主義初級階段，家庭除繼續(xù)婚姻家庭組成的情感交流場所外，大部分仍然發(fā)揮著養(yǎng)老育幼（人口生產(chǎn)）、物質(zhì)生產(chǎn)、家庭成員間的扶助和保護(hù)等基本職能。促進(jìn)婚姻家庭關(guān)系的和諧與穩(wěn)定是我國婚姻家庭法所追求的根本目標(biāo)。這是構(gòu)建和諧社會，促進(jìn)社會發(fā)展的需要。婚姻是家庭的基礎(chǔ)，婚姻關(guān)系的合法建立意味著婚姻當(dāng)事人相互之間在法律上權(quán)利義務(wù)的確立。我國著名社會學(xué)專家先生強(qiáng)調(diào)指出，婚姻是“男女相約共同擔(dān)負(fù)撫育他們所生孩子的責(zé)任”。幸福美滿的婚姻關(guān)系有助于當(dāng)事人積極履行自己的婚姻家庭義務(wù)，構(gòu)述平等和諧的婚姻家庭關(guān)系，有利于促進(jìn)和諧社會的構(gòu)建和發(fā)展。

“生死契闊，與子成說。執(zhí)子之手，與子偕老”，“壹與之齊，終身不改”。這些雖然是我國古時(shí)一種堅(jiān)定美好的承諾，也仿佛是浪漫而美麗的傳說，但卻成為中華民族主流的婚姻愛情觀，也是多少年來人們孜孜以求的美好生活。婚姻的美好和長久不僅對個(gè)人的身心健康有益，還能提高人們的生活幸福感。而婚姻不幸或者長期單身都容易導(dǎo)致身心的疾病。因婚姻不幸、分居及離婚給個(gè)人造成的心靈創(chuàng)傷是巨大的，對于國家而言，家庭的不穩(wěn)定也與和諧社會的目標(biāo)背道而馳。基于此，加強(qiáng)對婚姻法與婚姻家庭問題的研究于國于家于人都有重要的意義。

參考文獻(xiàn)：

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[3] 鄭新蓉，杜芳琴.社會性別與婦女發(fā)展[M].西安：陜西人民教育出版社，2000.

第3篇

摘要：夫妻忠誠協(xié)議是指夫妻雙方于婚前或者婚后協(xié)商一致，共同約定雙方相互忠誠，互相尊重，其中一方若違反忠誠協(xié)議，無過錯(cuò)方有權(quán)向過錯(cuò)方要求一定的懲罰。但對此種協(xié)議的效力缺乏明確的法律定位，沒有針對性的法律法規(guī)予以調(diào)整。夫妻忠誠協(xié)議呈現(xiàn)出內(nèi)容模糊、損害賠償情形規(guī)定過窄、舉證責(zé)任困難并由此引發(fā)在其簽訂過程中產(chǎn)生的糾紛沒有合適的解決方式，權(quán)益遭到侵害的當(dāng)事人沒有有效的救濟(jì)途徑。對夫妻忠誠協(xié)議有必要在法律上合法化，并對其進(jìn)行規(guī)范化。

關(guān)鍵詞：夫妻忠誠協(xié)議；效力；規(guī)范化

當(dāng)今社會，不少夫妻之間為了防止一方任何越軌行為，維護(hù)婚姻的穩(wěn)定，于婚前或者婚后簽訂一紙忠誠協(xié)議，由于其中一方違背協(xié)議內(nèi)容而訴諸法院的案件也屢見不鮮。然而由于目前法律界對忠誠協(xié)議尚存爭議，各地判決也大相徑庭，有些地方法院承認(rèn)忠誠協(xié)議效力，支持協(xié)議內(nèi)容，判決一方向另一方承擔(dān)違約責(zé)任，而有些法院面對一方則不予受理。那么，忠誠協(xié)議是否能夠維護(hù)婚姻的道德底線，該如何認(rèn)定忠誠協(xié)議的效力問題，將成為本文的論述重點(diǎn)。

一、夫妻忠誠協(xié)議的概述

（一）夫妻忠誠協(xié)議的含義

所謂夫妻忠誠協(xié)議，往往是指夫妻雙方于婚前或者婚后在平等自愿的基礎(chǔ)上協(xié)商一致，共同約定雙方相互忠誠，互相尊重，若其中一方違反忠誠協(xié)議，無過錯(cuò)方有權(quán)向過錯(cuò)方要求一定的懲罰。廣義的懲罰既可能包括金錢賠償，也可能包括權(quán)利的限制以及某些人身傷害。如：“一方出現(xiàn)背叛另一方的不道德行為，必須賠償對方名譽(yù)損失及精神損失費(fèi)30萬元。”“一方背叛另一方，則剝奪違約方對于孩子的撫養(yǎng)權(quán)以及探望權(quán)。”等。這些忠誠協(xié)議約定的內(nèi)容，有些符合婚姻法的立法宗旨和立法精神，有些則涉及公民人身自由等權(quán)利的侵害。正是因?yàn)槿绱耍蚱拗艺\協(xié)議才引起了各界廣泛關(guān)注，才有進(jìn)一步討論和研究的必要。

（二）夫妻忠誠協(xié)議效力的特點(diǎn)

1.忠誠協(xié)議，是一種民事行為。民事行為是民事法律行為的上位概念，忠誠協(xié)議的內(nèi)容若是符合法定構(gòu)成要件，不涉及合法人身自由和人格權(quán)，僅以合理的金錢賠償作為違約責(zé)任，則上升成為民事法律行為，可近似看作當(dāng)事人之間的夫妻財(cái)產(chǎn)協(xié)議。若協(xié)議內(nèi)容涉及不宜執(zhí)行的人身限制或者人格侮辱條，或者明顯違反法律、行政法規(guī)、公序良俗等，則視作無效、可撤銷的民事行為。為了簡化夫妻忠誠協(xié)議的分析過程，下文所討論的忠誠協(xié)議僅指不涉及合法人身自由和人格權(quán)的忠誠協(xié)議。

2.忠誠協(xié)議，是一種附條件的民事行為。夫妻忠誠協(xié)議生效的時(shí)間，往往區(qū)別于普通的民間協(xié)議，簽訂即生效。它的特點(diǎn)在于：協(xié)議可以選擇在婚前或者婚后簽訂，但當(dāng)事人一般選擇在婚前簽訂。1婚后簽訂，即為簽訂即生效，當(dāng)事人若在婚前簽訂，協(xié)議的生效則以婚姻關(guān)系的成立為其生效要件。關(guān)于婚姻關(guān)系的是否成立，應(yīng)以結(jié)婚登記為其有效要件。《最高人民法院關(guān)于人民法院審理未辦結(jié)婚登記而以夫妻名義同居生活案件的若干意見》中規(guī)定，自民政部新的婚姻登記管理?xiàng)l例施行之日起，沒有配偶的男女，未辦理結(jié)婚登記而以夫妻同居生活，按非法同居關(guān)系對待。解除非法同居關(guān)系時(shí)，同居期間雙方共同財(cái)產(chǎn)，按一般共有財(cái)產(chǎn)處理。由此可以推定，忠誠協(xié)議只會對具有夫妻身份關(guān)系的二人產(chǎn)生約束力，婚前，戀人間是否忠誠屬于道德調(diào)整的范疇，不屬于法律調(diào)整的范疇。

3.忠誠協(xié)議，是一種相對民事行為。從協(xié)議發(fā)揮效力的對象來看，首先協(xié)議中要求履行忠誠義務(wù)的只能是夫妻雙方，不能是婚姻關(guān)系以外的第三人。其次發(fā)生違背忠誠協(xié)議的事由時(shí)，被要求賠償?shù)膶ο笠仓荒苁沁^錯(cuò)一方，不能是“第三者”“對方父母”等等。因此夫妻協(xié)議通常規(guī)定：若一方出現(xiàn)對對方不忠的行為，需向?qū)Ψ接枰砸欢ǖ馁r償或者在離婚時(shí)不分或者少分財(cái)產(chǎn)。

4.忠誠協(xié)議的效力沒有明確的法律保護(hù)。現(xiàn)行的法律、行政法規(guī)以及司法解釋中并沒有明確對忠誠協(xié)議的效力予以界定，而婚姻法司法解釋（三）草稿中的忠誠協(xié)議條款的最終“消失”也無疑讓很多期待將忠誠協(xié)議予以法定的人希望落空。盡管有人認(rèn)為，忠誠協(xié)議法定化將使婚姻關(guān)系庸俗化，甚至不排除有人為獲取高額的賠償金不擇手段查找對方出軌證據(jù)。但不可否認(rèn)的是，一般情況下，夫妻忠誠協(xié)議只是為了維護(hù)穩(wěn)定和諧的婚姻關(guān)系而簽訂的，已婚人士理應(yīng)在婚姻存續(xù)期間的性生活上保持專一，排除與配偶以外的異性發(fā)生性關(guān)系，因此在沒有辦法得到法律救濟(jì)的情況下，夫妻簽訂忠誠協(xié)議追究過錯(cuò)方責(zé)任，給予受害方一定補(bǔ)償與安慰，未嘗不可。

二、夫妻忠誠協(xié)議在我國的效力學(xué)說

現(xiàn)在學(xué)者對于夫妻忠誠協(xié)議的效力觀點(diǎn)不一，主要分為有效說和無效說兩派觀點(diǎn)。

（一）有效說

認(rèn)為具有法律效力的觀點(diǎn)主要理由如下：

1.忠誠協(xié)議符合法律精神。婚姻法基本原則包括：夫妻應(yīng)當(dāng)互相忠實(shí)，互相尊重。禁止重婚。禁止有配偶者與他人同居。夫妻雙方為了促進(jìn)雙方互敬互愛，維護(hù)平等、和諧、文明的婚姻家庭關(guān)系，基于平等自愿簽訂一紙協(xié)議，不僅沒有違反法律規(guī)定，而且遵循了婚姻法的基本原則和具體規(guī)定，并無不當(dāng)之處。夫妻雙方遵循誠實(shí)信用原則，按照約定全面履行協(xié)議內(nèi)容，而當(dāng)其中一方由于過錯(cuò)違背了協(xié)議的規(guī)定，侵害了對方的權(quán)利，理應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。

2.將婚姻關(guān)系看作一種包含特定人身關(guān)系的契約的觀念早已在西方國家得到認(rèn)可，但在我國一直遭到排斥。眾所周知，婚姻關(guān)系中包含了一系列的選擇與交換，盡管這樣的選擇與交換相互交叉，具有特殊性。但我們?nèi)耘f不能抹煞其契約的根本屬性。因此雙方在此契約的基礎(chǔ)上合意一致，規(guī)定雙方的權(quán)利義務(wù)，體現(xiàn)了私法自治原則。

3．《中華人民共和國婚姻法》第四十六條規(guī)定，有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無過錯(cuò)方有權(quán)請求賠償：（一）重婚的；（二）有配偶者與他人同居的；（三）實(shí)施家庭暴力的；（四）虐待、遺棄家庭成員的。2001的《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（一）》對婚姻法四十六條的損害賠償作出了具體規(guī)定，指出“損害賠償”包括物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償。忠誠協(xié)議有法可依，反映了法律對于健康和諧婚姻的大力提倡，對于違背婚姻基本原則的過錯(cuò)方則給予制裁，樹立法律的威嚴(yán)。

（二）無效說

反對忠誠協(xié)議具有法律效力學(xué)者的理由主要有：

1.婚姻法第四條的忠誠規(guī)定，只是一種價(jià)值提倡，屬于宣言性或者原則性的法律規(guī)定，沒有規(guī)定具體的權(quán)利義務(wù)，更沒有規(guī)定確定的法律后果，因此不具有可操作性。《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（一）》第三條規(guī)定：當(dāng)事人僅以婚姻法第四條為依據(jù)提訟的，人民法院不予受理；已經(jīng)受理的，裁定駁回。

2.忠誠協(xié)議損害公民的基本人身自由。《中華人民共和國憲法》第三十七條規(guī)定：中華人民共和國公民的人身自由不受侵犯。人身自由包括身體自由權(quán)和精神自由權(quán)。有學(xué)者認(rèn)為，與情投意合的異性發(fā)生性關(guān)系，屬于自主支配身體自由權(quán)和精神自由權(quán)的體現(xiàn)，承認(rèn)忠誠協(xié)議的有效，將成為個(gè)人追求幸福生活的桎梏，也侵害了公民的人身自由權(quán)。

3.法無明文規(guī)定。根據(jù)法律適用的原則，夫妻忠誠協(xié)議是以身份關(guān)系為前提的財(cái)產(chǎn)協(xié)議，因此應(yīng)該首先考慮適用婚姻法，然而婚姻法中并沒有明確規(guī)定夫妻忠誠協(xié)議的效力。另外，合同法第二條規(guī)定：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其它法律的規(guī)定。”所以忠誠協(xié)議不由現(xiàn)行合同法來調(diào)整。此外《中華人民共和國婚姻法》第四十六條規(guī)定的婚外賠償情形只包括了重婚以及同居兩種情形，而對于“”、“精神出軌”等同樣違背忠誠義務(wù)的行為是否可以要求賠償則沒有規(guī)定。

筆者認(rèn)為，兩種觀點(diǎn)都有一定的可取之處，但筆者更傾向于有效說。首先，婚姻行為和合同行為相對于一般民事法律行為的規(guī)定而言，是具體典型的民事法律行為，應(yīng)遵循特殊法優(yōu)先于一般法的原則，優(yōu)先適用婚姻法和合同法，但是忠誠協(xié)是以人身關(guān)系為基礎(chǔ)的協(xié)議，合同法第二條已明確規(guī)定有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律。因此忠誠協(xié)議不得適用合同法。《中華人民共和國婚姻法》第十九條規(guī)定：“夫妻可以約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)以及婚前財(cái)產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。”忠誠協(xié)議本質(zhì)上是一個(gè)契約，但婚姻協(xié)議不同于以物質(zhì)利益為交換內(nèi)容的商業(yè)契約，它的內(nèi)容具有更多的倫理和道德色彩，婚姻法對其進(jìn)行調(diào)整更為恰當(dāng)。其次，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（一）》第三條規(guī)定：當(dāng)事人僅以婚姻法第四條為依據(jù)提訟的，人民法院不予受理；已經(jīng)受理的，裁定駁回。忠誠協(xié)議是雙方自愿達(dá)成的協(xié)議，按理說法律應(yīng)該尊重夫妻雙方的意思自治，但是為什么司法解釋會做出“不予受理”的規(guī)定呢。筆者認(rèn)為，這主要是因?yàn)椤痘橐龇ā返谒臈l只是一個(gè)倡導(dǎo)式的條款，缺乏有關(guān)責(zé)任承擔(dān)的規(guī)定。而忠誠協(xié)議恰好彌補(bǔ)了這一法律漏洞，將這一倡導(dǎo)性條款具體化，明確了雙方的權(quán)利義務(wù)，更依據(jù)不同個(gè)體對責(zé)任的承擔(dān)能力不同作出了具體規(guī)定，簡化了人民法院判決過程。最后，對于忠誠協(xié)議會侵害了公民的人身自由權(quán)，成為個(gè)人追求幸福生活的桎梏的說法，筆者也不敢茍同。恩格斯曾經(jīng)說過：“婚姻不能聽從已婚者的任性，相反地，已婚者的任性，應(yīng)該服從婚姻的本質(zhì)。”已婚人士應(yīng)在性生活上保持專一，如果夫妻雙方因感情不合等原因?qū)е赂星槠屏褧r(shí)，夫妻一方或雙方應(yīng)盡早離婚，而不是去婚外尋找感情寄托。因此忠誠協(xié)議不會成為雙方感情的桎梏，相反通過約定將雙方的道德義務(wù)上升到法律義務(wù)，會對雙方起到一定的約束，為婚姻生活穩(wěn)定和睦保駕護(hù)航。

三、夫妻忠誠協(xié)議效力發(fā)揮的問題以及立法建議

夫妻忠誠協(xié)議要想在社會生活中發(fā)揮應(yīng)有作用，就必須得到法律的完全承認(rèn)，然后實(shí)際情況卻相距甚遠(yuǎn)，主要是由于夫妻忠誠協(xié)議本身局限性所引起的。首先，夫妻忠誠協(xié)議內(nèi)容不完善。夫妻忠誠協(xié)議往往是由夫妻雙方私底下達(dá)成的，其內(nèi)容往往界定模糊，在發(fā)生違背協(xié)議內(nèi)容訴諸法律時(shí)，因界定不清而難以生效，如協(xié)議中界定用“不得出軌”等字眼來形容。面對這樣的一份內(nèi)容多樣仍需解釋的忠誠協(xié)議，法官往往難以進(jìn)行判定。其次，目前婚姻法對損害賠償規(guī)定過窄。與忠誠條款有關(guān)導(dǎo)致離婚的，無過錯(cuò)方有權(quán)請求賠償?shù)那樾沃话酥鼗楹陀信渑颊吲c他人同居兩種情形，對于“”、“通奸”等情形，婚姻法沒有作出具體規(guī)定，是否可以擴(kuò)大解釋也完全取決于法官自由裁量，婚姻法沒有法律規(guī)定和司法解釋給出一個(gè)統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)。最后，在我國離婚訴訟中，實(shí)行“誰主張，誰舉證”原則，無過錯(cuò)方要通過合法手段取得相關(guān)證據(jù)支持自己的主張相當(dāng)困難。需要證明兩人關(guān)系的照片、普通信件、電子郵件、通話記錄、聊天記錄、證人證言等等，構(gòu)成一個(gè)完整的證據(jù)鏈。“婚外情”往往發(fā)生在較為隱蔽的環(huán)境中，涉及到過錯(cuò)方與第三者的隱私，因此通過合法手段取得相關(guān)證據(jù)，對于無過錯(cuò)方將是一個(gè)很大的挑戰(zhàn)。

因此，筆者對夫妻忠誠協(xié)議如何發(fā)揮作用，給出以下幾點(diǎn)建議：

1.積極推進(jìn)婚姻法律法規(guī)的進(jìn)步與完善

經(jīng)過前文的分析可知，忠誠協(xié)議是雙方意思自治的體現(xiàn)，符合婚姻法精神，并且合乎道德要求，因此不應(yīng)該將它完全排除在法律門外。首先，可以通過頒布婚姻法司法解釋確認(rèn)夫妻忠誠協(xié)議的有效性，但是同時(shí)也要明確協(xié)議生效的有效要件，這樣一方面要求夫妻雙方簽訂“忠誠”協(xié)議時(shí)避免內(nèi)容模糊不清，另一方面有助于法官在具體判決時(shí)有法可依，減少主觀因素的干擾。其次，還應(yīng)不斷修訂和完善婚姻法，使得更好地與“忠誠”協(xié)議和其它類似民間協(xié)議相契合，保障婚姻主體的正當(dāng)利益。

2.建立完善夫妻忠誠協(xié)議的公證制度。

夫妻忠誠協(xié)議之所以受到社會各界的廣泛爭議，很大程度是因?yàn)槠渥陨聿灰?guī)范，這種不規(guī)范體現(xiàn)在內(nèi)容、形式、客體等方面，因此，引入公證制度，即不經(jīng)過公證的協(xié)議不產(chǎn)生效力。一方面規(guī)范忠誠協(xié)議的內(nèi)容和規(guī)定，通過形式審查和實(shí)質(zhì)審查將一部分涉及人身權(quán)懲罰以及不符合規(guī)范的忠誠協(xié)議排除在外，另一方面可以使協(xié)議保持在法律規(guī)范的范圍內(nèi)，得到社會認(rèn)可，為將來協(xié)議生效提供保障。

3.舉證責(zé)任倒置原則。

我國離婚訴訟中，實(shí)行“誰主張，誰舉證”原則，無過錯(cuò)方要通過合法手段取得相關(guān)證據(jù)支持自己的主張相當(dāng)困難，因此可以適用舉證責(zé)任倒置原則，即假設(shè)提出訴訟請求的一方當(dāng)事人作為婚姻受害者，如果要其適用誰主張誰舉證的舉證責(zé)任分配原則，對婚姻受害者也產(chǎn)生了顯失公平的影響，那么根據(jù)司法實(shí)踐中離婚案件的新情況，將舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移給離婚加害人承擔(dān)。但適用舉證責(zé)任倒置原則時(shí)一定要采取嚴(yán)格措施，否則易出現(xiàn)任意的反面效果。

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第4篇

    論文關(guān)鍵詞 夫妻忠誠協(xié)議 婚姻法 婚姻忠誠義務(wù)

    伴隨著公民法制意識的提高,人們越來越傾向于運(yùn)用法律手段維護(hù)自身權(quán)利,對于法律的運(yùn)用逐漸深入到生活的方方面面,包括婚姻家庭領(lǐng)域。繼離婚協(xié)議、婚前財(cái)產(chǎn)協(xié)議書等基于婚姻關(guān)系而簽訂的協(xié)議得到廣泛應(yīng)用,夫妻忠誠協(xié)議也逐漸流行起來。

    一、夫妻忠誠協(xié)議概說

    夫妻忠誠協(xié)議是指,夫妻雙方在婚姻關(guān)系開始之前或者婚姻關(guān)系存續(xù)期間,基于雙方真實(shí)的意思表示簽訂的,以互負(fù)忠誠義務(wù)為內(nèi)容的有關(guān)夫妻權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。協(xié)議一般包括兩方面內(nèi)容,一方面為夫妻雙方在婚姻存續(xù)期間的權(quán)利義務(wù),一般包括互相忠實(shí)、互相尊重、互相幫助,對配偶的扶養(yǎng)義務(wù),與配偶共同承擔(dān)對子女、長輩的撫養(yǎng)、贍養(yǎng)義務(wù)等;另一方面為違反忠誠協(xié)議的違約責(zé)任,從而引起協(xié)議中約定的人身關(guān)系或財(cái)產(chǎn)關(guān)系的變更,比如終止婚姻關(guān)系、喪失子女撫養(yǎng)權(quán)、賠償物質(zhì)及精神損失等,其不利后果由過錯(cuò)方承擔(dān)。

    對于婚姻忠誠協(xié)議的效力問題,在理論界與實(shí)務(wù)界爭議仍在繼續(xù),但大家都是希望找到一種相對有效的手段,減少婚姻破裂的可能性,從而維護(hù)婚姻的穩(wěn)定。鑒于夫妻忠誠協(xié)議已經(jīng)在一定范圍內(nèi)得得到應(yīng)用,其效力在法律實(shí)務(wù)工作中也有認(rèn)可的先例,為了避免“法律對民眾存在欺騙”的假象,認(rèn)可夫妻忠誠協(xié)議并將其內(nèi)容規(guī)范化的工作也應(yīng)該適時(shí)展開,目前我們需要優(yōu)先解決如下幾個(gè)問題,第一,究竟什么樣的夫妻忠誠協(xié)議不具有法律效力;第二,有效的夫妻忠誠協(xié)議可以包括哪些條款;第三,這些條款的法律依據(jù)是什么。

    二、法律框架內(nèi)夫妻忠誠協(xié)議內(nèi)容的有效性分析

    對夫妻忠誠協(xié)議持“無效說”的學(xué)者其中一個(gè)理由就是,協(xié)議在現(xiàn)有法律框架內(nèi)無依據(jù)。但是目前也沒有任何法律直接否定夫妻忠誠協(xié)議的效力。從功能上來講,除憲法、行政法等具有賦權(quán)性以外,其他部門法以限定義務(wù)為功能,即法無禁止即可為,因此筆者認(rèn)為,夫妻忠誠協(xié)議不是法律的禁區(qū),只要其內(nèi)容不違反現(xiàn)行法律的禁止性規(guī)定、不違反公序良俗和誠實(shí)信用選擇,就有適用空間。

    同時(shí),我們必須承認(rèn),目前夫妻忠誠協(xié)議中,存在與現(xiàn)行法律法規(guī)相沖突、不符合公序良俗的內(nèi)容,因此有必要對其進(jìn)行規(guī)范,以下為筆者依據(jù)現(xiàn)行法律法規(guī)對現(xiàn)有夫妻忠誠協(xié)議內(nèi)容有效性的解讀,以期為完善夫妻忠誠協(xié)議提供參考。

    (一)人身關(guān)系協(xié)議是否有效的問題

    人身關(guān)系具有法定性,并且在法律法規(guī)中已作出明確規(guī)定,因此以人身關(guān)系為內(nèi)容的條款視為無效。

    1.協(xié)議終止婚姻關(guān)系的條款無效

    夫妻忠誠協(xié)議中常常規(guī)定,若夫妻一方作出違反夫妻忠誠義務(wù)的行為,另一方有權(quán)終止婚姻關(guān)系。

    首先,婚姻關(guān)系不能基于協(xié)議而當(dāng)然終止。我國實(shí)行婚姻登記制度,婚姻的產(chǎn)生、存續(xù)和終止的程序都受到法律規(guī)制。我國現(xiàn)行《婚姻法》第31條、第32條規(guī)定離婚程序,只有嚴(yán)格按照法定程序辦理離婚手續(xù),才能導(dǎo)致婚姻關(guān)系終止。婚姻協(xié)議不能導(dǎo)致該法律關(guān)系的消滅。

    同時(shí),夫妻忠誠協(xié)議也不屬于訴訟離婚的法定事由。如果夫妻一方拒絕履行忠誠協(xié)議而離婚,另一方提起離婚訴訟的請求不能得到法律支持。婚姻自由是我國婚姻法的基本原則,提出離婚訴訟后,有關(guān)部門或人民法院需要先行調(diào)解,當(dāng)調(diào)解無效,確認(rèn)感情確已破裂時(shí),才可以辦理離婚,此為訴訟離婚的法定事由,而不能夠基于夫妻忠誠協(xié)議的約定判決終止婚姻關(guān)系。

    2.協(xié)議過錯(cuò)方喪失子女撫養(yǎng)權(quán)的條款無效

    現(xiàn)行《婚姻法》第36條規(guī)定,父母與子女間的關(guān)系不因父母離婚而消除,離婚后父母對子女仍有撫養(yǎng)和教育的權(quán)利和義務(wù),如果雙方因?yàn)閾狃B(yǎng)問題發(fā)生爭執(zhí)不能達(dá)成協(xié)議時(shí),由人民法院根據(jù)子女利益和具體情況裁判。由此可得出3個(gè)結(jié)論。第一,父母與子女之間的關(guān)系因親緣產(chǎn)生,不因法律關(guān)系的變更而消滅,約定不能導(dǎo)致父母子女關(guān)系的消滅。第二,離婚后子女由誰撫養(yǎng)的問題可以協(xié)議解決,但是該協(xié)議須在離婚時(shí)由夫妻雙方依據(jù)當(dāng)時(shí)的具體情況另行協(xié)商確定,直接撫養(yǎng)人應(yīng)以最有利于子女成長的方式確定,忠誠協(xié)議因其內(nèi)容先定,難以適應(yīng)子女成長的需要,因此有關(guān)過錯(cuò)方喪失子女撫養(yǎng)權(quán)約定無效。第三,離婚后如果雙方因?yàn)閾狃B(yǎng)問題發(fā)生爭執(zhí),不能達(dá)成協(xié)議時(shí),由人民法院根據(jù)子女的權(quán)利和雙方的具體情況判決,無過錯(cuò)方可以要求審判人員考慮過錯(cuò)方的品行因素,但是人民法院還需要綜合經(jīng)濟(jì)條件、生育能力、子女意愿、子女成長需要等多方面因素做出最有利于未成年子女的判決,而不能因?yàn)榛橐鲋艺\協(xié)議的約定,而一概判定過錯(cuò)方喪失子女撫養(yǎng)權(quán)。

    3.協(xié)議過錯(cuò)方喪失子女探視權(quán)的條款無效

    我國婚姻法第三十八條規(guī)定,離婚后不直接撫養(yǎng)子女的父親或母親,對于子女具有探視權(quán)。因此探視權(quán)是一項(xiàng)法定權(quán)力,不可因約定而剝奪,只有《婚姻法》第38條規(guī)定的法定事由發(fā)生時(shí),即父母的探視行為會對子女的身心健康產(chǎn)生不利影響時(shí),才能暫時(shí)中止探視。同時(shí),阻止父母與子女相聚,有違親情倫常,不符合公序良俗,不能得到法律的認(rèn)可。因此夫妻忠誠協(xié)議中,約定過錯(cuò)方在離婚后喪失對于子女探視權(quán)的條款是無效的。

    綜上,上述有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議條款或與法律和道德相悖,或已為法律所明文規(guī)定,不具有合理性和拘束力,即使協(xié)議中有相關(guān)內(nèi)容,在訴至人民法院時(shí),其內(nèi)容也不應(yīng)被采納,因此有關(guān)身份關(guān)系的條款不應(yīng)成為婚姻忠誠協(xié)議的內(nèi)容。但是這些條款的無效并不必然導(dǎo)致協(xié)議的無效,協(xié)議中有關(guān)財(cái)產(chǎn)關(guān)系的約定仍可使其具體情況,發(fā)生法律效力。

    (二)財(cái)產(chǎn)關(guān)系協(xié)議是否有效的問題

    夫妻忠誠協(xié)議中對于違約責(zé)任的承擔(dān)方式,除了上文提到的人身關(guān)系的變更外,還包括財(cái)產(chǎn)權(quán)利的喪失,其主要形式表現(xiàn)為違約賠償或分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)時(shí)的不利地位。筆者認(rèn)為,對婚姻關(guān)系中的過錯(cuò)方進(jìn)行必要懲戒、對無過錯(cuò)方進(jìn)行的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償是符合婚姻法精神的,因此下文將結(jié)合婚姻法及相關(guān)規(guī)定,對夫妻忠誠協(xié)議中涉及財(cái)產(chǎn)關(guān)系的內(nèi)容的效力進(jìn)行分析。

    1.婚姻存續(xù)期間的違約責(zé)任

    鑒于當(dāng)事人不起訴離婚而提出的損害賠償?shù)恼埱蟮貌坏椒芍С?不少夫妻在忠誠協(xié)議中約定婚姻存續(xù)期間違反夫妻忠誠義務(wù)行為的違約責(zé)任,使無過錯(cuò)方獲得一定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。對此,夫妻忠誠協(xié)議中可以包括如下內(nèi)容。

    第一,當(dāng)夫妻一方違反忠誠協(xié)議時(shí),過錯(cuò)方應(yīng)當(dāng)以其個(gè)人所有財(cái)產(chǎn)對另一方做出賠償。我國《婚姻法》第18條規(guī)定,在某些情形下,夫妻婚前或婚姻存續(xù)期間所取得財(cái)產(chǎn)為夫妻一方所有,因此夫妻雙方對各自所有的財(cái)產(chǎn)具有完整的所有權(quán)。并且婚姻法和司法解釋在規(guī)定夫妻借款和贈(zèng)與等事項(xiàng)時(shí),表示認(rèn)可夫妻間財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的流傳,因此夫妻忠誠協(xié)議中約定過錯(cuò)方以其個(gè)人所有財(cái)產(chǎn)對無過錯(cuò)方做出補(bǔ)償?shù)募s定具有可行性。但是在財(cái)產(chǎn)權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移時(shí),必須履行必要手續(xù),比如不動(dòng)產(chǎn)變更登記過戶,動(dòng)產(chǎn)、銀行存款的財(cái)產(chǎn)公證等。此條款為典型的違反不作為義務(wù)的違約賠償,對于以此為依據(jù)提起的民事違約賠償之訴,人民法院應(yīng)該受理并予以支持。

    第二,當(dāng)夫妻一方違反忠誠協(xié)議時(shí),過錯(cuò)方喪失部分個(gè)人財(cái)產(chǎn)權(quán)利,使其為夫妻共同所有。依據(jù)《婚姻法》第19條,該部分個(gè)人財(cái)產(chǎn)權(quán)利,既包括婚前財(cái)產(chǎn),也包括婚姻存續(xù)期間取得的夫妻已約定為其個(gè)人所有的財(cái)產(chǎn)。此條款實(shí)質(zhì)為夫妻對于財(cái)產(chǎn)所有權(quán)歸屬的事先約定,依據(jù)婚姻法,對于夫妻婚前或婚姻存續(xù)期間所得財(cái)產(chǎn)的約定,對雙方具有約束力,因此當(dāng)夫妻一方違反忠誠義務(wù)時(shí),該條款得以履行。但是該約定應(yīng)當(dāng)采用書面形式,或者采用口頭形式且雙方無爭議時(shí),才可以得到支持。

    最后,如果過錯(cuò)方?jīng)]有個(gè)人財(cái)產(chǎn),應(yīng)該如何承擔(dān)違約責(zé)任。夫妻忠誠協(xié)議可否約定將部分共同財(cái)產(chǎn)歸無過錯(cuò)方個(gè)人所有的問題,答案應(yīng)為否定。依據(jù)婚姻法司法解釋(三)第4條的規(guī)定,婚姻關(guān)系存續(xù)期間,如無法定情形,法院不支持分割共同財(cái)產(chǎn)的請求。但是夫妻忠誠協(xié)議中如果對上文所述第一種情形進(jìn)行了約定,那么即使過錯(cuò)方無個(gè)人所有財(cái)產(chǎn),也可以借助婚姻法解釋(三)第16條,以夫妻共同財(cái)產(chǎn)出借給其過錯(cuò)方用于違約賠償,離婚時(shí)借款協(xié)議的處理約定會得到支持,但該賠償?shù)膶?shí)現(xiàn)須以離婚為必要條件,否則不能實(shí)現(xiàn)。

    2.婚姻關(guān)系終止時(shí)的違約責(zé)任

    在離婚時(shí),無過錯(cuò)方除了可以依據(jù)《婚姻法》第46條提起離婚損害賠償之訴外,還可以請求過錯(cuò)方依據(jù)夫妻忠誠協(xié)議承擔(dān)違約責(zé)任,承擔(dān)違約責(zé)任的方式可以為違約賠償,即先進(jìn)行財(cái)產(chǎn)分割,在以其分割后所得個(gè)人財(cái)產(chǎn)對相對方做出賠償;也可以為在分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)時(shí)居于不利地位,以有利于無過錯(cuò)方的方式進(jìn)行處理。

    所謂離婚違約賠償,是指依據(jù)一般原則對夫妻共同財(cái)產(chǎn)先行分割,待分割完成之后,再依據(jù)夫妻忠誠協(xié)議約定的方式和數(shù)額對無過錯(cuò)方進(jìn)行賠償。發(fā)生爭議時(shí),一方可以在財(cái)產(chǎn)分割完成的基礎(chǔ)上,另行提起違約賠償之訴,財(cái)產(chǎn)分割糾紛與違約之訴不具有當(dāng)然的聯(lián)系。

    夫妻忠誠協(xié)議也可以約定在離婚時(shí)將夫妻共同財(cái)產(chǎn)以有利于無過錯(cuò)方的方式進(jìn)行分割,比如增大無過錯(cuò)方在分割財(cái)產(chǎn)時(shí)所得財(cái)產(chǎn)的比例,或者約定夫妻共有之特定財(cái)產(chǎn),如不動(dòng)產(chǎn)、存款等歸無過錯(cuò)方所有,其余部分再按照一般原則分割。婚姻法第39條規(guī)定,離婚時(shí)夫妻共同財(cái)產(chǎn)由雙方協(xié)議處理。筆者認(rèn)為,夫妻忠誠協(xié)議的性質(zhì)相當(dāng)于以離婚協(xié)議為內(nèi)容的預(yù)約,即夫妻忠誠協(xié)議的效力為,離婚情形發(fā)生時(shí),無過錯(cuò)方有權(quán)請求過錯(cuò)方履行夫妻忠誠協(xié)議,與之訂立以約定事項(xiàng)為內(nèi)容的離婚協(xié)議,依據(jù)婚姻法司法解釋(二)第8條,該離婚協(xié)議對男女雙方具有法律約束力。在此情形下,無過錯(cuò)方的訴訟請求不是對夫妻共同財(cái)產(chǎn)以夫妻忠誠協(xié)議約定的方式進(jìn)行分割,而是請求依照忠誠協(xié)議中財(cái)產(chǎn)分割的約定內(nèi)容訂立離婚協(xié)議,進(jìn)而請求離婚協(xié)議的履行。

    3.必要的限制性規(guī)定

第5篇

我國于2001年4月28日實(shí)施的《中華人民共和國婚姻法》首次明確規(guī)定了婚姻無效制度，這是我國在婚姻立法上的又一進(jìn)步。但在審判實(shí)踐工作中，就這一制度如何理解和使用仍存有很大爭議。筆者試就我國規(guī)定婚姻無效制度的法律意義，宣告婚姻無效的程序及其產(chǎn)生的法律后果等方面談一點(diǎn)自己的認(rèn)識。

關(guān)鍵詞：無效婚姻可撤銷婚姻

我國于2001年4月28日修正實(shí)施的《中華人民共和國婚姻法》（以下簡稱《婚姻法》）其中第十條、第十一條、第十二條是關(guān)于婚姻無效和婚姻可撤銷的規(guī)定，自此，我國的婚姻法正式確立了婚姻無效制度。婚姻無效制度是結(jié)婚制度的重要組成部分，在保護(hù)合法婚姻，預(yù)防和制裁違法婚姻起著重大作用，是我國就婚姻立法上的一大進(jìn)步。但在審判實(shí)踐工作中就如何正確理解和使用這一制度，仍存在很大的爭議。就此，筆者談以下幾下認(rèn)識：

一、我國確立婚姻無效制度的法律意義

現(xiàn)行婚姻法對婚姻無效制度作出明確規(guī)定，有很重要的法律意義：

（一）填補(bǔ)了我國婚姻立法的空白

婚姻法既然要求男女結(jié)婚必須符合法定的結(jié)婚條件和程序，婚姻才具有法律效力，但對于欠缺婚姻成立要件的男女兩性的結(jié)合，卻沒有明確其法律后果，這就使我國的結(jié)婚制度處于不完整狀態(tài)，使我國的婚姻法不完善，不利于對合法婚姻的保護(hù)和對違法婚姻的制裁。無效婚姻制度作為保障合法婚姻的有效手段，是結(jié)婚制度中不可缺少的內(nèi)容，也是婚姻法中必不可少的部分。2001年《婚姻法》增加規(guī)定了無效婚姻制度，填補(bǔ)了婚姻立法的空白，使我國的婚姻法進(jìn)一步完善。

（二）結(jié)合國情，確保有法可依，維護(hù)了婚姻法的嚴(yán)肅性和權(quán)威性

現(xiàn)行《婚姻法》明確規(guī)定了婚姻無效制度，使我國司法機(jī)關(guān)在處理違法婚姻時(shí)從此有法可依。過去，由于我國婚姻法沒有婚姻無效制度，對違法婚姻的處理缺乏法律依據(jù)，人民法院一般是將本應(yīng)宣布無效的婚姻按解除非法同居關(guān)系處理，這樣導(dǎo)致違法婚姻解除的后果與合法婚姻解除的后果完全相同。一些群眾認(rèn)為“婚姻法是軟法，遵守不遵守后果都一樣”，這顯然不利于結(jié)婚法定條件和程序的貫徹執(zhí)行。①另外，在沒有婚姻無效制度的情形下，一些人對結(jié)婚的法律效力缺乏認(rèn)識，造成早婚、包辦買賣婚姻、結(jié)婚不登記等違法婚姻大量存在，特別是在農(nóng)村偏遠(yuǎn)地區(qū)，這種情況更為普遍。現(xiàn)在我國婚姻法中明確規(guī)定了婚姻無效制度，司法機(jī)關(guān)在處理這些違法婚姻的時(shí)候便有明確、充足的法律依據(jù)，該宣布無效的婚姻宣布無效，屬于可撤銷的婚姻，當(dāng)事人可以請求撤銷。這樣有利于制裁違法婚姻，維護(hù)我國婚姻法的嚴(yán)肅性和權(quán)威性。

（三）使我國的《婚姻法》能更好地與國際接軌

世界上許多國家的婚姻家庭法都設(shè)立了婚姻無效或可撤銷的法律制度。比如，1970年美國州法律全國統(tǒng)一委員會通過的《統(tǒng)一結(jié)婚離婚法》的第207-209條規(guī)定了婚姻無效制度的主要方面；1971年，英國頒布了《婚姻無效法》對長期以來教會法庭有關(guān)婚姻無效的法律，作了全面改革，1973年又頒布了《婚姻訴訟法》，是目前英國法院處理婚姻無效案件的法律依據(jù)；此外，意大利、俄羅斯、日本、瑞士、菲律賓等國都對無效婚姻作了規(guī)定。對外國婚姻家庭法先進(jìn)或合理的法律制度加以借鑒，吸取其中有益的東西，以完善我國的婚姻法，使我國的婚姻法能與世界各國的婚姻家庭法相互融合，更好地與國際接軌。

此外，由于我國目前還不存在英美法上寬松的離婚體制，人們在訴訟離婚時(shí)，原告只有提出法定的能夠證明婚姻關(guān)系確已破裂的相關(guān)證據(jù)，才能獲得法院的準(zhǔn)許。因此，婚姻無效制度還會不可避免地成為人們解除已經(jīng)成立婚姻的合法方式之一。②

二、婚姻無效的構(gòu)成

（一）婚姻無效的構(gòu)成

現(xiàn)階段隨著我國經(jīng)濟(jì)體制改革的不斷深入，國民綜合素質(zhì)得以很大提高，我國立法的宗旨是以人為本，更加完善保護(hù)公民的合法權(quán)益不受侵犯，基于此，我國的婚姻無效制度選擇了自始無效與可撤銷的二元結(jié)構(gòu)。我國《婚姻法》第十條規(guī)定，“有下列情形之一的，婚姻無效：（一）重婚的；（二）有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系的；（三）婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈的；（四）未達(dá)法定婚齡的。”第十一條規(guī)定，“因脅迫而結(jié)婚的，受脅迫的一方可以向婚姻登記機(jī)關(guān)或人民法院請求撤銷該婚姻。受脅迫的一方撤銷婚姻的請求，應(yīng)當(dāng)自結(jié)婚登記之日起一年內(nèi)提出。被非法限制人身自由的當(dāng)事人請求撤銷婚姻的，應(yīng)當(dāng)自恢復(fù)人身自由之日起一年內(nèi)提出。”

三、宣告婚姻無效的程序

宣告婚姻無效的程序性規(guī)定主要是指宣告婚姻無效的請求權(quán)人，請求期間以及宣告婚姻無效的機(jī)關(guān)。

（一）婚姻無效的宣告程序

關(guān)于婚姻無效的宣告程序，我國現(xiàn)行《婚姻法》雖然沒有明確規(guī)定，但《婚姻法》是人民法院處理婚姻問題的法律依據(jù)，而不是行政法規(guī)，關(guān)于確定婚姻是否無效應(yīng)由人民法院宣判而不能由其它機(jī)關(guān)處理。同時(shí)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋》的本意也鑒于此。因此，為使無效婚姻有法律記錄任何一方當(dāng)事人、有利害關(guān)系的第三人，都應(yīng)向人民法院提出宣告婚姻無效的請求；人民法院在審理案件過程中，應(yīng)當(dāng)直接宣判該婚姻無效。

（二）可撤銷婚姻的宣告程序

關(guān)于可撤銷婚姻的宣告程序，我國現(xiàn)行《婚姻法》第十條有明確的規(guī)定，即撤銷權(quán)人可以在一年內(nèi)向婚姻登記機(jī)關(guān)或人民法院請求撤銷該婚姻。

1、請求權(quán)人

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（一）》第十條明確規(guī)定：“婚姻法第十一條所稱的“脅迫”，是指行為人以給另一方當(dāng)事人或者其近親屬的生命、身體健康、名譽(yù)、財(cái)產(chǎn)等方面造成損害為要挾，迫使另一方當(dāng)事人違背真實(shí)意愿結(jié)婚的情況。”“因受脅迫而請求撤銷婚姻的，只能是受脅迫一方的婚姻關(guān)系當(dāng)事人本人。”據(jù)此，請求權(quán)人只能是受脅迫一方的婚姻關(guān)系的當(dāng)事人本人。

2、請求期間

請求權(quán)人行使請求權(quán)的法定期間1年實(shí)質(zhì)上是一個(gè)除斥期間，即法律規(guī)定宣告婚姻無效的請求權(quán)有一個(gè)預(yù)定存在的期間，權(quán)利人在此期間不行使權(quán)利，預(yù)定期間屆滿，便發(fā)生該項(xiàng)權(quán)利消滅的法律后果。③因此，可撤銷婚姻的請求權(quán)人在除斥期間內(nèi)不提出請求，請求權(quán)即喪失，如果以后男女不想一起生活的，應(yīng)當(dāng)通過離婚解除夫妻關(guān)系，此外，如果受脅迫者被限制了人身自由，請求撤銷婚姻的時(shí)間應(yīng)當(dāng)自其恢復(fù)人身自由之日起計(jì)算。

3、宣告撤銷婚姻的機(jī)關(guān)

在我國，調(diào)整婚姻家庭關(guān)系的除了《婚姻法》之外，還包括《婚姻登記管理?xiàng)l例》等行政法規(guī)，而且我國婚姻成立的唯一合法形式要件是雙方當(dāng)事人親自到婚姻登記機(jī)關(guān)進(jìn)行結(jié)婚登記。因此，宣告撤銷婚姻的機(jī)關(guān)因根據(jù)我國的具體情況決定，與我國現(xiàn)有的婚姻登記制度相一致。具體說來，包括兩個(gè)機(jī)關(guān)：

（1）婚姻登記管理機(jī)關(guān)。該機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到宣告撤銷的請求之日起，在短期內(nèi)進(jìn)行全面審查，如查明確實(shí)存在可撤銷的事實(shí)，則作出宣告撤銷該婚姻，收回《結(jié)婚證》的決定，當(dāng)事人如不服該決定，可向有管轄權(quán)的人民法院。

（2）人民法院。受理不服婚姻登記管理機(jī)關(guān)裁決而的案件或直接受理請求權(quán)人宣告撤銷婚姻的案件。

四、婚姻無效的法律后果

2001年《婚姻法》第十二條規(guī)定了婚姻無效的法律后果，其中有一些值得探討的問題，現(xiàn)分述如下：

（一）無效婚姻或可撤銷婚姻的溯及力問題

《婚姻法》第十二條規(guī)定：“無效或被撤銷的婚姻，自始無效。”《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（一）》第十三條明確規(guī)定：“婚姻法第十二條所規(guī)定的自始無效，是指無效或者可撤銷婚姻在依法被宣告無效或被撤銷時(shí)，才確定該婚姻自始不受法律保護(hù)。”據(jù)此，筆者認(rèn)為，自始無效婚姻與可撤銷婚姻均違反了社會的公共秩序與善良風(fēng)俗，應(yīng)當(dāng)自始無效，有溯及力。

（二）當(dāng)事人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系

關(guān)于財(cái)產(chǎn)關(guān)系，《婚姻法》第十二條規(guī)定：“同居期間所得的財(cái)產(chǎn)，由當(dāng)事人協(xié)議處理，協(xié)議不成時(shí)，由人民法院根據(jù)照顧無過錯(cuò)方的原則判決。對重婚導(dǎo)致的婚姻無效的財(cái)產(chǎn)處理，不得侵害合法婚姻當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)權(quán)益。”。這個(gè)規(guī)定比較模糊且不是很全面，在司法實(shí)踐中可以這樣處理：無效婚姻或可撤銷婚姻在被撤銷后，雙方當(dāng)事人同居期間各自取得的財(cái)產(chǎn)歸個(gè)人所有，對是否個(gè)人財(cái)產(chǎn)舉證不明，且無法查實(shí)的，按共同財(cái)產(chǎn)認(rèn)定，均有分割權(quán)。雙方共同購置的財(cái)產(chǎn)按民法一般共有財(cái)產(chǎn)合理分割；雙方各自所欠債務(wù)，獨(dú)立負(fù)責(zé)償還，共同所欠債務(wù)，由雙方負(fù)連帶責(zé)任予以償還，處理時(shí)運(yùn)用有關(guān)民事法規(guī)。④此外，婚姻無效或被撤銷后，生活困難的一方可以請求另一方提供必要的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，無過錯(cuò)一方還可向過錯(cuò)方請求損害賠償。

（三）父母子女關(guān)系

無效婚姻或可撤銷婚姻中子女的法律地位在婚姻法中是這樣規(guī)定的：“當(dāng)事人所生的子女，適用本法有關(guān)父母子女的規(guī)定。”實(shí)際上，婚姻法對這個(gè)問題的態(tài)度很不明朗。關(guān)鍵是無效婚姻中出生的子女是婚生還是非婚生？有學(xué)者認(rèn)為：他們是非婚生子女，但考慮到這一嚴(yán)厲后果對子女來說是不公平的，會引起不良的法律后果，因此應(yīng)將當(dāng)事人所生子女視同婚生子女。⑤對此，筆者有不同的觀點(diǎn)，無效婚姻既然自始無效，那么自始無效婚姻中出生的子女毫無疑問是非婚生子女，但這并不是說我們就不保護(hù)無效婚姻中子女的合法權(quán)益，雖然婚姻無效，但子女是無辜的，而且子女與父母之間的自然血緣聯(lián)系不因婚姻無效而解除，因此，無效婚姻中當(dāng)事人所生子女，適用婚姻法有關(guān)父母子女關(guān)系的規(guī)定：子女如何撫養(yǎng)，可先由雙方協(xié)商，協(xié)商不成時(shí)，由人民法院判決；子女無論由父方或母方撫養(yǎng)，都是雙方的子女，各自負(fù)擔(dān)子女必要的撫養(yǎng)費(fèi)和教育費(fèi)；不撫養(yǎng)子女的一方有探望子女的權(quán)利。

參考文獻(xiàn)：

①曹詩權(quán)主編.婚姻家庭繼承法學(xué).[M].北京：中國法制出版社，1995.146.

②薛寧蘭.婚姻無效制度論——從英美法到中國法[J].民商法學(xué)，2001（8）.87.

③賀丹青.婚姻無效制度核心問題研究[J].中央政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)，2000(4)，14.

第6篇

從世界范圍看,各國的夫妻財(cái)產(chǎn)制通常包括:共同財(cái)產(chǎn)制、分別財(cái)產(chǎn)制和約定財(cái)產(chǎn)制三種形式。對比三者，夫妻共同財(cái)產(chǎn)制最能反映夫妻之間的本質(zhì)關(guān)系，內(nèi)容上卻淡化了夫妻雙方作為單獨(dú)個(gè)體的權(quán)利；夫妻分別財(cái)產(chǎn)制有悖于婚姻的倫理特性，在各國的婚姻糾紛實(shí)務(wù)中,常常造成離婚后婦女權(quán)益無法得到保障；夫妻約定財(cái)產(chǎn)制有效的彌補(bǔ)了前面二者的不足,更適合社會的多樣化需求。修改后的婚姻法，分別規(guī)定了共同法定財(cái)產(chǎn)制、個(gè)人特有財(cái)產(chǎn)制和約定財(cái)產(chǎn)制。  

由此可見，我國婚姻法針對現(xiàn)階段復(fù)雜的社會現(xiàn)實(shí)極其引發(fā)的種種社會和家庭問題，結(jié)合本時(shí)期家庭經(jīng)濟(jì)多元化的情況，又考慮區(qū)域經(jīng)濟(jì)發(fā)展不平衡以及城市和農(nóng)村在傳統(tǒng)文化、人文素質(zhì)、經(jīng)濟(jì)發(fā)展等方面存在巨大差異的現(xiàn)實(shí)，對夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系的規(guī)定進(jìn)行了充實(shí)和完善。

夫妻財(cái)產(chǎn)制度是婚姻制度的重要組成部分。目前還有待進(jìn)一步完善的內(nèi)容主要包括：

一，設(shè)立法定財(cái)產(chǎn)制排除的非常情形。

新婚姻法強(qiáng)調(diào)法定財(cái)產(chǎn)制這一法律原則，并以適當(dāng)?shù)募s定財(cái)產(chǎn)制作為補(bǔ)充。有了很大進(jìn)步，但缺陷依然存在，在法定財(cái)產(chǎn)制的采用上只規(guī)定了普通情形，沒有規(guī)定非常情形。

我國婚姻法采用的法定財(cái)產(chǎn)制和約定財(cái)產(chǎn)制相結(jié)合的方法。《婚姻法》明確規(guī)定，“夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)，歸夫妻共同所有”，“夫妻對共同所有的財(cái)產(chǎn)，有平等的處理權(quán)”。這就是所謂的婚后所得共同制。夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的法定的五種財(cái)產(chǎn)均為夫妻共同財(cái)產(chǎn)。此種共有是一種共同共有，所謂共同共有是指夫妻雙方對共同財(cái)產(chǎn)的權(quán)利不分大小，處理權(quán)平等且不可分割。這個(gè)共有關(guān)系持續(xù)于整個(gè)婚姻關(guān)系存續(xù)期間，即依法取得結(jié)婚證之時(shí)至離婚生效或因一方死亡婚姻自然終止之時(shí)的期間。現(xiàn)實(shí)中，法律上規(guī)定的對共同財(cái)產(chǎn)的處分其實(shí)并不平等，先決定離婚的一方往往采取轉(zhuǎn)移、隱匿夫妻共同財(cái)產(chǎn)的方式，達(dá)到其自身目的。在離婚訴訟階段，由于時(shí)間較長或者有可能反復(fù)起訴，此時(shí)財(cái)產(chǎn)權(quán)益受到侵害的一方往往難以得到有效的法律救濟(jì)。

針對上述缺陷，應(yīng)在立法上建立夫妻法定財(cái)產(chǎn)制的非常情形，即規(guī)定夫妻共同財(cái)產(chǎn)制的撤銷制度。明確在非常情況下，出現(xiàn)法定事由時(shí)，法院在查明事實(shí)之后，可應(yīng)受侵害一方的請求，宣告終結(jié)夫妻共有關(guān)系，改行分別財(cái)產(chǎn)制。

二、進(jìn)一步明確約定財(cái)產(chǎn)制的規(guī)定和實(shí)施。  

我國新婚姻法第十九條規(guī)定：夫妻可以約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)以及婚前財(cái)產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。約定應(yīng)當(dāng)采用書面形式。沒有約定或約定不明確的，適用本法第十七條、第十八條的規(guī)定。夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)以及婚前財(cái)產(chǎn)的約定，對雙方具有約束力。

  而約定財(cái)產(chǎn)制在我國沒有真正實(shí)施的障礙，除了人們婚姻觀念的影響之外，還包括未進(jìn)一步健全該項(xiàng)法律制度。  

從約定財(cái)產(chǎn)制的類型方面看，世界各國主要有兩種立法例：一種是選擇式約定財(cái)產(chǎn)制。其主要內(nèi)容是，在民法上設(shè)置幾種典型的夫妻財(cái)產(chǎn)制，由當(dāng)事人從中選擇一種作為其相互間實(shí)行的財(cái)產(chǎn)制，而不允許當(dāng)事人選擇法律規(guī)定之外的夫妻財(cái)產(chǎn)制。另一種是任意式約定財(cái)產(chǎn)制。起主要內(nèi)容是通過設(shè)置幾種典型的夫妻財(cái)產(chǎn)制，對約定的內(nèi)容，在不違反法律的一般規(guī)定或公序良俗的前提下，允許當(dāng)事人自行創(chuàng)造。為了解決當(dāng)事人對財(cái)產(chǎn)約定的多元化要求，當(dāng)事人可就不同財(cái)產(chǎn)，采取多種不同的財(cái)產(chǎn)制，以使其達(dá)到利益最大化的目的。這也是我國新《婚姻法》對約定財(cái)產(chǎn)制類型限定的弊端。

使約定財(cái)產(chǎn)制最大限度的發(fā)揮其功能為調(diào)整夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系服務(wù)。允許當(dāng)事人在不違反民法、婚姻法基本原則的前提下對自己的財(cái)產(chǎn)自由處置，是約定財(cái)產(chǎn)制應(yīng)當(dāng)達(dá)到的法律目標(biāo)。

我國新婚姻法規(guī)定的夫妻財(cái)產(chǎn)制度內(nèi)容十分豐富，需要探討的問題也很多。進(jìn)一步解決此類問題，對我國的民事審判和社會實(shí)踐生活，都具有相當(dāng)重要的意義。社會在不斷發(fā)展和進(jìn)步，勢必給我國婚姻制度也帶來許多新的課題和新的挑戰(zhàn)，這就需要我們“與時(shí)俱進(jìn)”，在實(shí)踐中不斷探索、總結(jié)、提高，早日建立適合我國國情的合理完善的婚姻家庭法律制度。

參考書目：

1、《婚姻法及相關(guān)規(guī)定條文新釋》  梁書文主編  中國人民公安大學(xué)出版社  2001年版  

2、《婚姻法與繼承法》  曾興華著  法律出版社  2002年3月版  

3、《婚姻法、繼承法、收養(yǎng)法及其關(guān)聯(lián)法規(guī)》  黃福寧  龍華杰編寫  法律出版社  2002年版

4、《婚姻法新釋與例解》  張獻(xiàn)軍主編  同心出版社  2001年版

5、《婚姻法學(xué)簡明教程》  汪俊英主編  九州出版社  2001年5月版  

第7篇

關(guān)鍵詞：配偶權(quán)；婚姻家庭；同居權(quán)；保護(hù)機(jī)制

婚姻是男女兩性以永久共同生活為目的，并為當(dāng)時(shí)的法律制度所確認(rèn)的兩性之結(jié)合。男女雙方一旦締結(jié)合法有效的婚姻關(guān)系，則婚姻當(dāng)事人之間就產(chǎn)生了一系列新的人身關(guān)系。這一系列人身關(guān)系統(tǒng)稱為配偶權(quán)。配偶權(quán)不僅是夫妻之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的重要內(nèi)容，也是公民人身權(quán)利的重要內(nèi)容。我國《婚姻法》對配偶權(quán)的規(guī)定主要有四方面內(nèi)容，即夫妻雙方都有各用自己姓名的權(quán)利；夫妻雙方都有參加生產(chǎn)、工作、學(xué)習(xí)和社會活動(dòng)的自由；夫妻雙方都有互相扶養(yǎng)的權(quán)利和義務(wù)；夫妻雙方有計(jì)劃生育的義務(wù)。這四項(xiàng)權(quán)利在維系婚姻家庭關(guān)系方面具有進(jìn)步性，至今仍然有著積極意義。

但是現(xiàn)行婚姻法對配偶權(quán)的規(guī)定之不足在于沒有在法律上明確夫妻的特定身份權(quán)利，規(guī)定過于簡略、籠統(tǒng)；也沒有對夫妻這一特定身份產(chǎn)生的特定權(quán)利義務(wù)加以涉及。并忽略、漠視夫妻之關(guān)系的自然屬性，例如同居義務(wù)。這使得當(dāng)現(xiàn)實(shí)生活中出現(xiàn)了此類案件時(shí)往往無法可依，也形成了理論界爭論不休的話題之。

1

一、配偶權(quán)的概念及特征對于配偶權(quán)這一概念，國內(nèi)外學(xué)者有著不同的認(rèn)識。美國學(xué)者認(rèn)為，配偶權(quán)的價(jià)值是確認(rèn)和保護(hù)婚姻關(guān)系的獨(dú)有利益。它對于表達(dá)婚姻結(jié)合的法律意義和象征意義有著極大的重要性，因?yàn)樗軌驅(qū)?gòu)成婚姻實(shí)體的各種心理要素概念化，諸如家庭責(zé)任、夫妻交往、彼此愛慕、夫妻性生活因素都被概括于其內(nèi)并為法律所確認(rèn)。

[2]

就國內(nèi)法學(xué)界對配偶權(quán)下的定義來看，也有所不同，主要有以下幾種觀點(diǎn)：廣義說認(rèn)為，配偶權(quán)是指配偶雙方之間給予特定的配偶身份而享有的一切權(quán)利與義務(wù)。狹義說認(rèn)為，配偶權(quán)是指配偶雙方之間基于特定的配偶身份而享有的人身權(quán)或身份權(quán)。最狹義說認(rèn)為，配偶權(quán)是指配偶雙方之間基于熱定的配偶身份而產(chǎn)生的同居的權(quán)利義務(wù)和忠實(shí)的權(quán)利義務(wù)；或認(rèn)為配偶權(quán)是指基于合法婚姻關(guān)系二在夫妻雙方之間發(fā)生的，由夫妻平等地專屬享有對方陪伴生活、鐘愛、幫助的基本身份權(quán)利。

[3]

筆者認(rèn)為，配偶權(quán)是指男女依法結(jié)合為夫妻后，其相互間基于配偶身份所平等享有的對配偶利益的絕對支配權(quán)，作為人身權(quán)中身份權(quán)的一種，其他任何人均負(fù)有不得侵犯的義務(wù)。鑒于此，配偶權(quán)具有如下基本法律特征：（一）主體的平等性，“從身份到契約”的運(yùn)動(dòng)，促使個(gè)人開始擺脫家族和身份的束縛和強(qiáng)制，并轉(zhuǎn)化為個(gè)人人格的獨(dú)立和自決。這種變化使帶有專制性質(zhì)的夫妻關(guān)系發(fā)生改變，丈夫與妻子之間不再屬于支配關(guān)系，而是平等人格所派生的身份關(guān)系。

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基于個(gè)人獨(dú)立和男女平等的價(jià)值理念，這就決定了夫妻雙方公共同地享有配偶權(quán)，具有平等性。

（二）權(quán)利義務(wù)的相互性，配偶權(quán)由締結(jié)婚姻關(guān)系后的男女雙方平等地享有，雙方既是權(quán)利主體，又是義務(wù)主體。

（三）客體利益的身份性，配偶權(quán)就是按照婚姻家庭法的規(guī)定，在夫妻關(guān)系建立后，基于為夫或?yàn)槠薜奶囟ㄉ矸荻a(chǎn)生的權(quán)利。當(dāng)夫妻關(guān)系終止時(shí)，配偶權(quán)也隨之消失。如果沒有按照法律規(guī)定建立夫妻關(guān)系，就不享有此項(xiàng)權(quán)利。

5

因而其客體僅包含配偶的共同身份利益，不包括財(cái)產(chǎn)利益。

（四）權(quán)利的專屬性，配偶權(quán)的專屬性是基于夫妻特定權(quán)利義務(wù)關(guān)系而產(chǎn)生的身份權(quán)，專屬于夫妻享有，因而從某種意義上說配偶權(quán)也是具有排他性的對世權(quán)，即夫妻以外的任何人都是配偶權(quán)的義務(wù)主體，都具有不作為的義務(wù)，都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)的民事責(zé)任。

二、我國婚姻法對配偶權(quán)規(guī)定的不足2000年，重慶女子周遠(yuǎn)華以被告謝光萍與其夫張長春有婚外情，造成原告家庭不和睦為由向重慶渝北區(qū)人民法院起訴，要求法院判令第三者謝光萍立即停止插足自己的家庭、賠禮道歉并賠償精神損失費(fèi)5．5萬元。一審法院基于原告周遠(yuǎn)華的兒子提供的證據(jù)，認(rèn)定被告謝光萍對原告周遠(yuǎn)華家庭的不和睦有過錯(cuò)，判決被告謝光萍立即停止侵害原告周遠(yuǎn)華的婚姻家庭關(guān)系，并向原告賠禮道歉。被告謝光萍不服上訴，二審人民法院裁定此案不屬于人民法院民事案件受理范圍，撤銷一審判決，駁回原告起訴。此案也是我國首例妻子狀告第三者侵害配偶權(quán)案。

就本案例而言，一、二審法院的處理結(jié)果大相徑庭，一審法院實(shí)際上是判令被告承擔(dān)侵犯配偶權(quán)的民事責(zé)任，但在我國現(xiàn)行法律中，查找不到處理這類案件的法律依據(jù)，這一立法上的疏漏，無疑給追究婚外行為人的法律責(zé)任留下了空白。而二審法院的駁回起訴的處理結(jié)果似有研討之必要。如果我國法律引進(jìn)配偶權(quán)保護(hù)制度，從平衡當(dāng)事人利益的角度講，其對婚外行為受害人的保護(hù)是否會比現(xiàn)今駁回起訴的處理結(jié)果更妥當(dāng)。依據(jù)我國現(xiàn)行法律回答上述問題還是一件比較困難的事情，還必須借助于法學(xué)理論，探求配偶權(quán)的相關(guān)問題，方能求得徹底解決問題的辦法。

雖然修改后的《婚姻法》增加規(guī)定夫妻應(yīng)當(dāng)互相忠實(shí)，互相尊重；確定了重婚的范圍以及民事、刑事責(zé)任；明確規(guī)定離婚的法定理由以及離婚損害賠償?shù)染唧w問題，較修改前之比較，對配偶權(quán)的內(nèi)容和保護(hù)規(guī)確有一定突破，但卻沒有任何法律將其明確表述為配偶權(quán)，只是將配偶權(quán)中所蘊(yùn)涵的同居、忠實(shí)義務(wù)規(guī)定為倡導(dǎo)性的、沒有法律約束力的規(guī)范。由于缺乏有效的法律評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)和有效的法律約束力，當(dāng)出現(xiàn)侵害配偶利益的情形時(shí)，現(xiàn)有的法律往往顯得無能為力。

6

主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：（一）《婚姻法》對配偶權(quán)內(nèi)容的規(guī)定的不足配偶權(quán)它是一種權(quán)利的集合，內(nèi)含各種派生權(quán)利。

7

我國現(xiàn)行《婚姻法》對配偶權(quán)的規(guī)定過于簡單、籠統(tǒng)，一是沒有規(guī)定夫妻雙方依法享有生育的權(quán)利，而只規(guī)定了夫妻雙方都有實(shí)行計(jì)劃生育的義務(wù)；二是沒有做出對同居權(quán)的規(guī)定；三是缺乏具體的對忠實(shí)義務(wù)和強(qiáng)制性的規(guī)定。雖然修改后的婚姻法在總則中原則性地規(guī)定夫妻應(yīng)當(dāng)互相忠實(shí)，互相尊重，但卻沒有具體性的和相關(guān)強(qiáng)制性的規(guī)定內(nèi)容。只有在法律明確規(guī)定了忠實(shí)義務(wù)和配偶權(quán)，才能為人們提供一個(gè)明確的行為標(biāo)準(zhǔn)，才能有利于婚姻家庭關(guān)系的長期穩(wěn)定。

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四是沒有對夫妻日常家事權(quán)的規(guī)定。夫妻日常家事權(quán)是配偶權(quán)制度的一項(xiàng)重要內(nèi)容，是指配偶一方就日常家庭事務(wù)與第三方為一定行為時(shí)，享有對方事務(wù)的權(quán)利。與一般不同，它不僅是夫妻雙方日常生活順利進(jìn)行的必要保障，而且還涉及第三人的利益，影響到交易的安全，所以我國立法應(yīng)對其性質(zhì)、范圍以及限制等相關(guān)問題作出法律規(guī)定。

9 （二）現(xiàn)行民事法律對配偶權(quán)缺乏有效的保護(hù)機(jī)制我國現(xiàn)行民事法律對侵犯配偶權(quán)的行為缺乏明確、具體的規(guī)定，以至于夫妻關(guān)系的行為主要靠輿論道德、風(fēng)俗習(xí)慣來調(diào)整，道德倫理的譴責(zé)幾乎成為懲處侵犯配偶權(quán)行為的主要手段。應(yīng)該承認(rèn)，由于配偶權(quán)的內(nèi)容大多是精神性或倫理性的，應(yīng)該由道德來規(guī)范，如同居義務(wù)、忠實(shí)義務(wù)等，法律不應(yīng)過多涉足。但道德的規(guī)范并不排斥法律的介入，許多社會問題都是由道德和法律來共同調(diào)整的。在道德的與法律的調(diào)整處于不同層面時(shí)，兩者的相互促進(jìn)和補(bǔ)充作用便能更加有效地發(fā)揮出來，共同維護(hù)配偶權(quán)合法地實(shí)現(xiàn)。

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因此，完善配偶權(quán)的保護(hù)機(jī)制勢在必行。

（三）對配偶權(quán)侵權(quán)行為界定不明確有學(xué)者認(rèn)為，侵害配偶權(quán)的典型形式，是配偶一方違反忠實(shí)義務(wù)，與第三者通奸、同居甚至重婚，致使配偶另一方遭受損害的情形。

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我國婚姻法對配偶權(quán)的保護(hù)，也僅體現(xiàn)在離婚過錯(cuò)賠償?shù)囊?guī)定上，所保護(hù)的客體僅包括忠實(shí)義務(wù)和同居權(quán)，對其他侵害配偶權(quán)的行為的懲罰措施幾乎沒有提及。對于配偶間侵權(quán)的形式僅規(guī)定了“實(shí)施家庭暴力或虐待、遺棄其他家庭成員”。這無疑有悖于配偶權(quán)內(nèi)容的多樣性。婚姻法對配偶權(quán)侵權(quán)行為界定的不明確和內(nèi)容規(guī)定的狹窄，致使對其他侵犯配偶權(quán)的行為無法受到法律制裁，增加了配偶權(quán)民法保護(hù)的不確定定性，因而無益于對配偶權(quán)的全面保護(hù)。

三、完善我國配偶權(quán)的立法建議

家庭是社會的基本單位，家庭的和睦幸福，對于社會穩(wěn)定、民族的興旺繁榮具有不可忽視的促進(jìn)作用。配偶權(quán)是婚姻家庭內(nèi)部權(quán)利義務(wù)關(guān)系產(chǎn)生的基礎(chǔ)及重要組成部分，是婚姻家庭法的重要調(diào)整對象。因此，應(yīng)借鑒其他國家關(guān)于配偶權(quán)的優(yōu)秀研究成果，并結(jié)合我國的實(shí)際情況，建立和完善我國的配偶權(quán)制度。

（一）在婚姻法中增加規(guī)定“配偶權(quán)”的專門內(nèi)容首先，應(yīng)當(dāng)明確配偶權(quán)的概念。即男女依法結(jié)合為夫妻后，其相互間基于配偶身份所平等享有的對配偶利益的絕對支配權(quán)。其次，應(yīng)當(dāng)增加配偶權(quán)的內(nèi)容。我國現(xiàn)階段的配偶權(quán)除已有規(guī)定的幾項(xiàng)外，還用當(dāng)包括同居權(quán)、忠實(shí)權(quán)、扶助權(quán)、日常家務(wù)權(quán)以及生育權(quán)。

（二）明確界定侵犯配偶權(quán)的行為方式侵犯配偶權(quán)的行為可以分為兩種：一是配偶一方單獨(dú)對另一方構(gòu)成的侵權(quán)，主要包括遺棄、虐待、限制配偶的行動(dòng)自由以及其他的侵權(quán)行為。二是配偶一方與第三者共同對另一方構(gòu)成的侵權(quán)，主要包括通奸、姘居、重婚及其它對婚姻不貞的行為。通奸是指配偶一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間與合法配偶以外的異性自愿發(fā)生性關(guān)系的行為。

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姘居是指配偶一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間與合法配偶以外的異性公開同居生活，但不以夫妻名義進(jìn)行。重婚是指配偶一方在現(xiàn)有婚姻關(guān)系存續(xù)期間，又與合法配偶以外的異性登記結(jié)婚或以夫妻名義公開同居生活。

（三）明確關(guān)于侵害配偶權(quán)應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任修改后的《婚姻法》對侵犯配偶權(quán)的行為已有刑事和行政責(zé)任方面的規(guī)定，但在司法實(shí)踐中，這些法律責(zé)任的承擔(dān)方式并沒能很好的保護(hù)配偶權(quán)。因此，為了完善對配偶權(quán)的法律保護(hù)，應(yīng)當(dāng)在婚姻法中進(jìn)一步明確侵害配偶權(quán)應(yīng)承擔(dān)的民事法律責(zé)任。

第一，對一般尚未造成物質(zhì)和精神損害的配偶權(quán)侵權(quán)行為，可判處加害人承擔(dān)停止侵害、賠禮道歉等民事責(zé)任。第二，對已造成物質(zhì)和精神損害的，可判處加害人承擔(dān)損害賠償責(zé)任。包括造成經(jīng)濟(jì)損害的損害賠償責(zé)任和精神損害賠償責(zé)任。對于配偶一方與第三人共同造成另一方配偶損失的應(yīng)當(dāng)判令其與第三人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。婚姻家庭人身權(quán)都有對抗一切人的效力，“第三者介入”屬于共同侵害配偶權(quán)和人格權(quán)的行為。

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第三，配偶一方實(shí)施了法律規(guī)定的侵犯配偶權(quán)的行為，無過錯(cuò)方配偶可以請求人民法院認(rèn)定夫妻感情確已破裂而解除婚姻關(guān)系，并可要求過錯(cuò)方配偶承擔(dān)民事責(zé)任。

第8篇

一、《婚姻法司法解釋（三）》第十條規(guī)定的主要內(nèi)容

2011年8月13日，婚姻法第三次司法解釋開始實(shí)施，其核心內(nèi)容直指當(dāng)今社會婚姻家庭糾紛中的主要問題—離婚時(shí)房屋權(quán)屬的認(rèn)定。此消息受到全社會的廣泛關(guān)注，其中關(guān)于“父母給兒子買房媳婦沒戲”的規(guī)定，更是引起廣泛的熱議和爭論。《婚姻法司法解釋（三）》共有19個(gè)條文，涉及的內(nèi)容十分豐富。 其中第十條關(guān)于婚前一方貸款購買房屋的產(chǎn)權(quán)歸屬作了較大的改動(dòng)，其規(guī)定為，“夫妻一方婚前簽訂不動(dòng)產(chǎn)買賣合同，以個(gè)人財(cái)產(chǎn)支付首付款并在銀行貸款，婚后用夫妻共同財(cái)產(chǎn)還貸，不動(dòng)產(chǎn)登記于首付款支付方名下的，離婚時(shí)該不動(dòng)產(chǎn)由雙方協(xié)議處理。依前款規(guī)定不能達(dá)成協(xié)議的，人民法院可以判決該不動(dòng)產(chǎn)歸產(chǎn)權(quán)登記一方，尚未歸還的貸款為產(chǎn)權(quán)登記一方的個(gè)人債務(wù)。雙方婚后共同還貸支付的款項(xiàng)及其相對應(yīng)財(cái)產(chǎn)增值部分，離婚時(shí)應(yīng)根據(jù)婚姻法第三十九條第一款規(guī)定的原則（《婚姻法》第三十九條規(guī)定：離婚時(shí)，夫妻的共同財(cái)產(chǎn)由雙方協(xié)議處理；協(xié)議不成時(shí)，由人民法院根據(jù)財(cái)產(chǎn)的具體情況，照顧子女和女方權(quán)益的原則判決。），由產(chǎn)權(quán)登記一方對另一方進(jìn)行補(bǔ)償”。

二、《婚姻法司法解釋本文由收集整理（三）》第十條的不足

（一）筆者認(rèn)為，司法解釋第十條規(guī)定了婚前簽訂購房合同，婚后按揭償還，離婚時(shí)房屋的權(quán)益歸屬和分割，基本遵循“協(xié)議優(yōu)先，登記補(bǔ)充”的原則。但是在夫妻感情不和的情況下，協(xié)商的可能較小，更多的情況就需要遵循產(chǎn)權(quán)歸登記方的規(guī)定。即便如此，人民法院也需要遵守照顧婦女及子女的原則，對于婚后共同還貸款項(xiàng)和對應(yīng)財(cái)產(chǎn)增值部分的，由獲得房屋產(chǎn)權(quán)的一方對另一方進(jìn)行補(bǔ)償。這種看似符合法理精神的處理方法，實(shí)行起來卻是對得不到房產(chǎn)的另一方是有失公平的。尤其是對處于弱勢地位的女性一方。

眾所周知，在許多地方仍然是結(jié)婚時(shí)男方承擔(dān)買房責(zé)任，女方一般出裝修的錢或其他生活用品。按照新司法解釋，以物權(quán)登記效力來決定不動(dòng)產(chǎn)歸屬原則，一旦離婚女方喪失對丈夫家房產(chǎn)的權(quán)利享有，離婚農(nóng)村婦女將處在孤立無援的權(quán)利困境。

從傳統(tǒng)社會習(xí)俗的影響方面看，不難發(fā)現(xiàn)，男女兩性除了生理上存在差別外，因傳統(tǒng)社會文化習(xí)俗影響下的性別偏見，實(shí)踐中，女性在婚姻中通常處于弱勢地位，而該解釋并未將這一男女社會角色的差異考慮其中，甚至在某種程度上使女性特別是農(nóng)村女性在婚姻中的地位更為弱勢了，使其缺少了歸屬感。而男性離婚成本的降低則難免會增加男性的出軌率和離婚率，不利于婚姻家庭的和諧與穩(wěn)

定①。

（二）本解釋第十條的規(guī)定過于強(qiáng)調(diào)不動(dòng)產(chǎn)登記主義原則，卻忽視了共同還貸一方的利益。本條忽視了對婚姻關(guān)系存續(xù)時(shí)間長短、婚后雙方共同還貸占總房款的比例、還貸時(shí)間、雙方經(jīng)濟(jì)情況、子女撫養(yǎng)情況等等因素，將復(fù)雜的現(xiàn)實(shí)情況簡單化處理，甚至沒有考慮到在畸高的房價(jià)壓力下，另一方參與共同還貸，實(shí)質(zhì)上是以無息貸款的形式讓房屋產(chǎn)權(quán)登記人獲得暴利，同時(shí)被迫放棄了自己買房的機(jī)會或喪失了自己買房的能力。況且，由于規(guī)定不明確，在司法實(shí)踐中對“相應(yīng)增值部分”的理解也各有不同，計(jì)算出來的結(jié)果也有差異，影響了法律的統(tǒng)一性和權(quán)威性。

（三）本條第一款的實(shí)質(zhì)是將夫妻共同財(cái)產(chǎn)還貸變成了產(chǎn)權(quán)方向非產(chǎn)權(quán)方的借貸行為。但如果是借貸關(guān)系，離婚時(shí)以夫妻共同財(cái)產(chǎn)還貸所支付款項(xiàng)的一半是非產(chǎn)權(quán)方的個(gè)人財(cái)產(chǎn)，產(chǎn)權(quán)方應(yīng)予返還而非補(bǔ)償，對于“相對應(yīng)財(cái)產(chǎn)增值部分”，需區(qū)分是自然增值，還是因支付金錢、提供智力或勞力所帶來的增值，如果是后者，應(yīng)視為夫妻共有財(cái)產(chǎn)予以分割。而且，《婚姻法》第三十九條第一款確立的“照顧子女和女方權(quán)益”原則，是針對夫妻共同財(cái)產(chǎn)并且是在均等分割原則基礎(chǔ)上的“照顧”，與本解釋第二款的情形不符。最后，“可以判決該不動(dòng)產(chǎn)歸產(chǎn)權(quán)登記一方”的規(guī)定，不僅背離婚姻法的原理，而且也違反《物權(quán)法》關(guān)于共同財(cái)產(chǎn)分割的規(guī)定。

三、對《婚姻法司法解釋（三）》第十條的不足的完善建議

針對上文提出的《婚姻法解釋（三）》第十條的不合理性分析，筆者認(rèn)為，可以從以下幾個(gè)方面進(jìn)行完善：

（一）以《婚姻法》規(guī)定為基本原則，制定更加完善的司法解釋。筆者認(rèn)為，在處理夫妻房產(chǎn)歸屬問題時(shí)，應(yīng)該避免《婚姻法司法解釋三》與母法《婚姻法》相沖突，保持與《婚姻法司法解釋一》和《婚姻法司法解釋二》的延續(xù)性。從《婚姻法》的基本原則出發(fā)，考慮婚姻關(guān)系的人身屬性和社會倫理價(jià)值，而不能以純粹的財(cái)產(chǎn)處分法律規(guī)則來對待夫妻住房財(cái)產(chǎn)分割，不考慮具體夫妻婚姻關(guān)系中面臨的具體情況，直接以司法解釋代替法律原則，這必定會導(dǎo)致《婚姻法》的執(zhí)行出現(xiàn)法律偏差。一個(gè)合理的婚姻立法，不但應(yīng)保護(hù)婚姻中弱勢一方的權(quán)力，而且在婚姻無法存續(xù)之后，更是要加倍補(bǔ)償女方受到的損失。因此，可以借鑒國外立法規(guī)定，制定一些“顯失公平”的法律，卻能有效約束日本社會家庭穩(wěn)定。例如：在日本如果離婚，女方甚至可以獲得70%的房產(chǎn)。而根據(jù)近年新修改的日本婚姻法，提起離婚訴訟的妻子可獲得丈夫退休金的一半。這種做法值得我們學(xué)習(xí)。

（二）為了更好的保護(hù)自己的合法權(quán)益，當(dāng)男方父母明確是為雙方在婚后購買的房屋，那么女方就應(yīng)在辦理產(chǎn)權(quán)登記時(shí)爭取明確將產(chǎn)權(quán)登記在雙方的名下，如果是由雙方父母出資購買的不動(dòng)產(chǎn)，女方就更應(yīng)該爭取將產(chǎn)權(quán)登記在雙方名下。只有這樣，才能當(dāng)婚姻關(guān)系破裂時(shí)，最大限度地保護(hù)女方的財(cái)產(chǎn)權(quán)益。

（三）在多種場所，以多種方式積極進(jìn)行《婚姻法》相關(guān)法律法規(guī)的宣傳教育，比如在婚姻登記機(jī)關(guān)對準(zhǔn)備結(jié)婚者進(jìn)行必要的宣傳。如果夫妻雙方能對婚前及婚后財(cái)產(chǎn)進(jìn)行約定，“先小人后君子”，夫妻在結(jié)婚前可以簽訂婚前財(cái)產(chǎn)協(xié)議并公證，就會使離婚中房屋分割問題變得簡單明晰。。由于實(shí)踐中有很多因丈夫出軌導(dǎo)致的離婚，而根據(jù)《婚姻法解釋（三）》的規(guī)定，女方很可能凈身出戶。因此，雙方可以簽訂附條件的婚前財(cái)產(chǎn)協(xié)議，例如約定丈夫若有對妻子不忠的行為，妻子將分得男方大部分財(cái)產(chǎn)甚至經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。通過這種約束我相信在離婚時(shí)男方也會計(jì)量一下離婚的成本，這不僅保護(hù)了女方的權(quán)益，更在一定程度上降低了離婚率，維系了社會和諧穩(wěn)定。

四、結(jié)語

第9篇

關(guān)鍵詞：忠誠協(xié)議;效力;道德

中圖分類號：C913 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A文章編號：1672-3198（2011）05-0242-02

1 問題的提出

隨著社會的發(fā)展,我國離婚的人數(shù)呈逐年遞增的趨勢。離婚的理由雖是多種多樣,但婚外情的發(fā)生,是導(dǎo)致離婚的主要原因之一。經(jīng)濟(jì)的快速增長,經(jīng)濟(jì)利益的追求,思想觀念的變化,對個(gè)性和自我意識增強(qiáng)等等使得社會倫理道德對婚外情的約束作用不盡人意,同時(shí)法律對其的保護(hù)也是鞭長莫及。這樣的現(xiàn)實(shí)狀況使得人們更加缺乏婚姻的“安全感”。婚姻法在總則第4條中規(guī)定“夫妻應(yīng)該互相忠實(shí),互相尊重”,在分則第46條中引入了“因一方過錯(cuò)違法行為導(dǎo)致離婚的民事責(zé)任制度,賦予無過錯(cuò)方民事?lián)p害賠償請求權(quán)”,第46條關(guān)于民事?lián)p害賠償?shù)囊?guī)定,給人們以啟示,使人們找到了維護(hù)自己婚姻的方法。他們在婚前或是婚后簽訂協(xié)議,約定若一方背叛夫妻感情,有不忠行為,將自愿受到懲罰,懲罰的內(nèi)容多種多樣,如對子女撫養(yǎng)權(quán)的剝奪、支付高額金錢等等,這樣的協(xié)議逐漸成為人們婚姻的“保險(xiǎn)”。但是隨著越來越多的當(dāng)事人以這樣的協(xié)議為由向法院提出訴訟,“忠誠協(xié)議”的效力開始受到社會的關(guān)注。由于目前法律對此沒有明確的規(guī)定,圍繞“忠誠協(xié)議”在實(shí)務(wù)界和理論界中都產(chǎn)生了很大的爭議。

2 圍繞忠誠協(xié)議的爭議

2.1 司法實(shí)務(wù)中的判決

由于法律沒有明文規(guī)定,同樣是關(guān)于“忠誠協(xié)議”的案件在不同的法院有不同的結(jié)果。

2.1.1 判決有效

2001年上海市閔行區(qū)人民法院受理了這樣一個(gè)案子:原告賈某以丈夫曾某違反夫妻忠誠義務(wù),雙方感情已經(jīng)破裂為由向法院,要求法院判決兩人離婚并判令曾某履行雙方婚前簽訂的“忠誠協(xié)議”,支付自己30萬元。2002年6月底,上海市閔行區(qū)法院判決該協(xié)議有效。其理由如下:夫妻忠實(shí)義務(wù)是婚姻關(guān)系最本質(zhì)的要求。法律未作具體規(guī)定,但法律也未禁止當(dāng)事人自行約定.本案中約定30萬元違約金的婚姻忠誠協(xié)議,實(shí)質(zhì)上是對《婚姻法》中抽象的夫妻忠實(shí)責(zé)任的具體化,完全符合《婚姻法》的原則與精神.雙方在沒有受到任何脅迫的平等地位下自愿簽訂協(xié)議,協(xié)議的內(nèi)容未損害他人利益,因而當(dāng)然有效,應(yīng)受法律保護(hù)。

2.1.2 判決無效

2003年陳某與妻子于某簽訂了一份“忠誠協(xié)議”,2005年5月于某發(fā)現(xiàn)丈夫陳某與另一個(gè)女子有婚外情,遂提出離婚,同時(shí)提出在平分財(cái)產(chǎn)后陳某按協(xié)議向其支付10萬元。法院受理該案后,準(zhǔn)予離婚,但以“夫妻忠誠協(xié)議”違法為由駁回于某10萬元精神損失費(fèi)的請求。其理由如下:《婚姻法》第4條關(guān)于“忠誠義務(wù)”是倡導(dǎo)性的規(guī)定,法律并沒有對于違反忠誠義務(wù)的一般行為如婚外情后果進(jìn)行強(qiáng)制性規(guī)定,而且婚姻家庭關(guān)系有很強(qiáng)的人身屬性,是不能通過私人之間的協(xié)議隨便調(diào)整約定的。本案中,當(dāng)事人的“忠誠協(xié)議”沒有法律依據(jù),其當(dāng)然沒有法律效力。

2.2 學(xué)者看法

隨著“忠誠協(xié)議”的使用越來越多,忠誠協(xié)議效力的問題在理論界也引起了激烈的爭論,產(chǎn)生了兩種對立的觀點(diǎn),即有效說和無效說。

2.2.1 有效說

有效說承認(rèn)夫妻間忠誠協(xié)議的效力。其理由有如下幾點(diǎn):

（1）忠誠義務(wù)是法定義務(wù)。

新《婚姻法》將夫妻之間的忠誠義務(wù)寫進(jìn)法律,使忠誠協(xié)議從道德義務(wù)上升到了法律義務(wù)的層面,既然被寫入法律,就具有了法律的表現(xiàn)形式和法律效力。一旦違反,應(yīng)當(dāng)受到法律的追究,承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。雖然法律對違反忠誠義務(wù)的法律后果未作規(guī)定,但是法無明文規(guī)定則自由,法律沒有對忠誠協(xié)議進(jìn)行禁止,則其效力就應(yīng)當(dāng)予以承認(rèn)。

（2）婚姻關(guān)系的本質(zhì)含有契約性。

婚姻關(guān)系是特殊的契約關(guān)系。其特殊性主要體現(xiàn)在兩個(gè)方面:一方面,其具有強(qiáng)烈的人身屬性;另一方面,法律予以干預(yù),不允許完全的意思自治。但是這些特殊性都不能否認(rèn)其契約的本質(zhì)。基于婚姻的契約性,只要雙方的協(xié)議出于自愿、意思真實(shí),沒有違反法律的規(guī)定,沒有損害其他人和社會公共利益,就應(yīng)該承認(rèn)其有效。

（3）忠誠協(xié)議適用一般的民事法律行為的規(guī)定。

忠誠協(xié)議涉及婚姻關(guān)系,但婚姻法對其沒有規(guī)定;忠誠協(xié)議也不能用一般的合同行為予以認(rèn)定。《婚姻法》和《合同法》都是《民法》中的特殊法,忠誠協(xié)議可以適用民法總論中一般民事法律行為的規(guī)定。按照《民法通則》關(guān)于民事法律行為的規(guī)定,忠誠協(xié)議具有法律效力:首先,當(dāng)事人具備完全的民事責(zé)任能力;其次,當(dāng)事人意思表示真實(shí);再次,其內(nèi)容沒有違法之處。

2.2.2 無效說

與有效說相反,無效說否認(rèn)忠誠協(xié)議的效力,其理由有如下幾點(diǎn):

（1）婚姻法沒有具體規(guī)定違反忠實(shí)義務(wù)的法律后果。

婚姻法對于夫妻之間的忠誠義務(wù)是原則性的規(guī)定,對于離婚損害賠償也明文規(guī)定了四種情形,此處的四種情形不能做擴(kuò)大解釋。并且對于婚外情應(yīng)該是道德加以規(guī)范,法律不可對私人的空間予以過多的限制和約束

（2）人身關(guān)系不能通過契約進(jìn)行調(diào)整。

人身關(guān)系具有不同于合同關(guān)系的特殊性,人身關(guān)系不能通過協(xié)議設(shè)立,人身關(guān)系的調(diào)整不能通過協(xié)議進(jìn)行約定。婚姻關(guān)系是一種人身關(guān)系,忠誠義務(wù)是婚姻關(guān)系中的人身關(guān)系,其當(dāng)然不能通過協(xié)議進(jìn)行約定。

（3）忠誠協(xié)議與隱私權(quán)、人格權(quán)的沖突。

人格權(quán)和隱私權(quán)是憲法性的權(quán)利。當(dāng)事人簽訂忠誠協(xié)議在實(shí)務(wù)中收據(jù)證據(jù)、法庭出示證據(jù)等過程中的行為必定會將他人的隱私曝光在大庭廣眾之下。面對這種情況,忠誠義務(wù)應(yīng)當(dāng)予以讓步,法律保護(hù)更大的法益。

3 筆者看法

結(jié)合實(shí)踐和法律規(guī)定,對忠誠協(xié)議進(jìn)行分析之后,我認(rèn)為對忠誠協(xié)議是應(yīng)該謹(jǐn)慎的承認(rèn)的。理由有如下幾點(diǎn):

（1）道德與法律對婚姻家庭的調(diào)整沒有一成不變的界限。

法律與道德相輔相成,互為補(bǔ)充,調(diào)整婚姻家庭關(guān)系。但是道德調(diào)整的范圍與法律調(diào)整的范圍并非一成不變,沒有絕對的道德調(diào)整和法律調(diào)整。忠誠協(xié)議的出現(xiàn)體現(xiàn)了道德對于此方面調(diào)整的“力不從心”。正是由于道德對此方面的調(diào)整效果越來越小,人們才會尋求“忠誠協(xié)議”這樣一個(gè)解決方法。法律對忠誠協(xié)議予以承認(rèn)符合實(shí)際需求。在道德不能有效調(diào)整的情況下,法律對于此類事件再置之不理會使其形成整個(gè)社會生活調(diào)整的漏洞。

（2）忠誠義務(wù)是婚姻的本質(zhì)要求。

婚姻關(guān)系的本質(zhì)并非是契約性,其本質(zhì)屬性是社會屬性。我國《婚姻法》第4條將“夫妻之間應(yīng)當(dāng)相互忠實(shí),互相尊重”寫入婚姻法,表現(xiàn)出立法者對于夫妻之間忠誠的重視。但是,第4條的地位是一條倡導(dǎo)性的規(guī)定,而非強(qiáng)制性的規(guī)定,并且婚姻法分則中未對忠誠義務(wù)的一般違反行為的后果作出具體的規(guī)定,但是卻在第46條規(guī)定了“重婚和有配偶者與他人同居”這兩種違反忠誠義務(wù)予以強(qiáng)制規(guī)定。對于第46條中兩種情況寫入婚姻法,是基于婚姻關(guān)系的社會屬性的考慮。

（3）婚姻法的特殊性。

《婚姻法》是民法體系下的特殊法,婚姻家庭關(guān)系有著區(qū)別于一般民事法律關(guān)系、合同關(guān)系和侵權(quán)關(guān)系的特殊之處。婚姻家庭關(guān)系有很強(qiáng)的人身屬性,婚姻家庭有其獨(dú)特的自然屬性和社會屬性。《民法通則》中的規(guī)定只能部分適用婚姻家庭關(guān)系,婚姻家庭關(guān)系的特殊性決定了有關(guān)婚姻家庭關(guān)系當(dāng)靠《民法通則》是行不通的;婚姻法與合同法的不同之處之一在于婚姻法有著鮮明的強(qiáng)制性,婚姻法中的規(guī)定大多是強(qiáng)制性的規(guī)范,當(dāng)事人的選擇余地較少。 因此,對忠誠協(xié)議的承認(rèn)應(yīng)該是“謹(jǐn)慎”。學(xué)者中很多人對于忠誠協(xié)議即使予以承認(rèn)也是持謹(jǐn)慎的態(tài)度,可以規(guī)定嚴(yán)格的生效條件予以適當(dāng)限制。

4 結(jié)語

“夫妻忠誠協(xié)議”是夫妻忠實(shí)責(zé)任的具體化,符合婚姻法的精神和基本原則。忠誠協(xié)議的出現(xiàn)也體現(xiàn)人們維權(quán)意識的提高,法律對于忠誠協(xié)議應(yīng)當(dāng)予以承認(rèn)和保護(hù)。通過法律對其予以統(tǒng)一,使其在實(shí)務(wù)中的運(yùn)用有法可依,有法可循。同時(shí)考慮婚姻法的強(qiáng)制性特點(diǎn)和人身關(guān)系的特殊性,對于忠誠協(xié)議的認(rèn)定規(guī)范應(yīng)持一種謹(jǐn)慎的態(tài)度,使其不過于自由化。

參考文獻(xiàn)

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