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常用股權(quán)估值方法主要有絕對(duì)估值法（折現(xiàn)現(xiàn)金流，即DCF）與相對(duì)估值法（如市價(jià)/盈利等）兩種。
（一）絕對(duì)估值法
絕對(duì)估值法是一套很嚴(yán)謹(jǐn)?shù)墓乐捣椒ǎ@一方法的理論基礎(chǔ)是：企業(yè)的價(jià)值等于其未來產(chǎn)生的全部現(xiàn)金流量的現(xiàn)值總和。絕對(duì)估值法即通過選取適當(dāng)?shù)馁N現(xiàn)率，折算出預(yù)期在企業(yè)生命周期內(nèi)可能產(chǎn)生的全部?jī)衄F(xiàn)金流之和，從而得出企業(yè)的價(jià)值。
想得出準(zhǔn)確的折現(xiàn)現(xiàn)金流值，需要對(duì)公司未來發(fā)展情況有清晰的了解。得出DCF值的過程就是判斷公司未來發(fā)展的過程，所以DCF估值的過程也很重要。就準(zhǔn)確判斷企業(yè)的未來發(fā)展來說，判斷成熟穩(wěn)定的公司相對(duì)容易一些，處于擴(kuò)張期的企業(yè)未來發(fā)展的不確定性較大，準(zhǔn)確判斷較為困難。再加上DCF值本身對(duì)參數(shù)的變動(dòng)很敏感，使DCF值的可變性很大。但在得出DCF值的過程中，將反映分析人員對(duì)企業(yè)未來發(fā)展的判斷，并在此基礎(chǔ)上假設(shè)。有了DCF的估值過程和結(jié)果，以后如果假設(shè)有變動(dòng)，即可通過修改參數(shù)得到新的估值。
常用的絕對(duì)估值法有紅利折現(xiàn)、自由股權(quán)現(xiàn)金流折現(xiàn)以及最新出現(xiàn)的剩余收益折現(xiàn)模型等。
（二）相對(duì)估值法
相對(duì)估值法的含義簡(jiǎn)單且容易理解。就是：一家公司的價(jià)值確定與其他市場(chǎng)上同類型的公司的價(jià)值如何確定有關(guān)。在用相對(duì)估值法對(duì)一家在公開市場(chǎng)上上市的公司進(jìn)行估值時(shí)，需經(jīng)過以下步驟：
1.列出用于比較的公司的名單并且找出它們的市場(chǎng)價(jià)值，通常尋找同行業(yè)的公司。
2.根據(jù)公司所處的行業(yè)不同，把其市值轉(zhuǎn)化成可比較的倍數(shù)，例如市盈率（P/E）、市凈率（P/B）、市盈率相對(duì)利潤增長的比率（PE/G）、專門針對(duì)壽險(xiǎn)公司的市價(jià)與內(nèi)涵價(jià)值比率（P/EmbeddedValue，P/EV）以及專門針對(duì)資產(chǎn)管理公司的市價(jià)與管理資產(chǎn)比率（P/AssetUnderManagement,P/AUM）。此外，由于傳統(tǒng)估值方法主要依賴會(huì)計(jì)利潤和賬面價(jià)值。而保險(xiǎn)公司的業(yè)績(jī)具有顯著的延遲性。
3.把要估值公司的倍數(shù)和用于比較的公司的倍數(shù)進(jìn)行比較，判斷需估值公司的價(jià)值是被高估了還是被低估了。
下面，對(duì)幾種常用相對(duì)估值方法做一介紹。
（1）市盈率法。市盈率法（P/E）是簡(jiǎn)潔有效、也是國際上最流行的估值方法，其核心在于每股凈收益的確定。P/E，即價(jià)格與每股收益的比值。從直觀上看，如果公司未來若干年每股收益為恒定值，那么PE值代表了公司保持恒定盈利水平的存在年限。這有點(diǎn)像實(shí)業(yè)投資中回收期的概念，只是忽略了資金的時(shí)間價(jià)值。
（2）市凈率法。市凈率法（P/B）即當(dāng)時(shí)的收購價(jià)格與最近一期同股凈資產(chǎn)價(jià)格之比。在對(duì)股票分析師調(diào)查中，該方法是僅次于市盈率法的一種相對(duì)估值方法，并且，由于每年的盈利不總為正，且變動(dòng)幅度相對(duì)凈資產(chǎn)較大，因此，市凈率法也有其優(yōu)勢(shì)。通常，國際上對(duì)銀行、券商以及財(cái)產(chǎn)險(xiǎn)公司采用市凈率法進(jìn)行估值。
（3）市價(jià)與內(nèi)含價(jià)值法（P/EV）。通俗地說，內(nèi)含價(jià)值是在沒有考慮公司未來新業(yè)務(wù)銷售能力的情況下現(xiàn)有公司的價(jià)值，可視為壽險(xiǎn)公司進(jìn)行清算轉(zhuǎn)讓時(shí)的價(jià)值。內(nèi)含價(jià)值是對(duì)一個(gè)壽險(xiǎn)公司的經(jīng)濟(jì)價(jià)值的估計(jì)，不包括未來新業(yè)務(wù)產(chǎn)生的價(jià)值，直接反映壽險(xiǎn)公司當(dāng)前的經(jīng)營成果。它由有效業(yè)務(wù)的價(jià)值和調(diào)整后凈價(jià)值兩部分構(gòu)成，反映在某個(gè)評(píng)估時(shí)點(diǎn)之前已經(jīng)生效的業(yè)務(wù)的價(jià)值。調(diào)整后凈值一般是指資產(chǎn)市值(可包括所有不良資產(chǎn))扣除負(fù)債后的數(shù)額；而有效業(yè)務(wù)的價(jià)值則是反映了資本成本后，目前業(yè)務(wù)未來可作分配的折現(xiàn)現(xiàn)金流量。根據(jù)我國的定義，內(nèi)含價(jià)值（EV）構(gòu)成如下：內(nèi)含價(jià)值=調(diào)整凈資產(chǎn)+有效業(yè)務(wù)價(jià)值。（其中，調(diào)整凈資產(chǎn)=自由盈余+要求資本；有效業(yè)務(wù)價(jià)值=有效保單未來產(chǎn)生的股東現(xiàn)金流現(xiàn)值-持有要求資本的成本。）
（4）市價(jià)與管理資產(chǎn)比率。市價(jià)與管理資產(chǎn)比率（P/AUM）是國外基金公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的價(jià)格中最常用的參考指標(biāo)，即基金公司股權(quán)價(jià)值與基金公司管理資產(chǎn)規(guī)模之比。由于基金管理公司的管理費(fèi)收入根據(jù)管理資產(chǎn)的一定百分比計(jì)提,因此,基金管理公司股份的售價(jià)依照公司所管理資產(chǎn)的百分比來計(jì)算是一種較為科學(xué)的做法。
上述幾種相對(duì)估值法的適用性區(qū)別見表1。
（三）兩種方法比較
相對(duì)估值法和絕對(duì)估值法為一個(gè)硬幣的兩面，不存在孰優(yōu)孰劣的問題。不同的估值方法適用于不同行業(yè)、不同財(cái)務(wù)狀況的公司，對(duì)于不同公司要具體問題具體分析，謹(jǐn)慎擇取不同估值方法。
此外，如果有條件的話，最好運(yùn)用兩種方法分別估值之后，再對(duì)股權(quán)的價(jià)值進(jìn)行判斷。
（四）估值應(yīng)注意的其他問題
1.分部加總法（sum-of-parts）。如果一個(gè)金融企業(yè)存在不同種類的業(yè)務(wù)，如券商的自營業(yè)務(wù)和其他業(yè)務(wù)，以及下轄保險(xiǎn)、銀行和投資三大板塊，就需要針對(duì)每一個(gè)板塊采取不同的方法分別估值，之后將其估值結(jié)果進(jìn)行加和，這就是分部加總。
2.流動(dòng)性溢價(jià)。通常，已上市公司的股權(quán)流動(dòng)性更強(qiáng)，因此，在估值時(shí)要相對(duì)未上市公司具有一定的溢價(jià)。
3.戰(zhàn)略投資者折價(jià)。經(jīng)驗(yàn)表明，無論是技術(shù)、網(wǎng)點(diǎn)、品牌等擁有任何一項(xiàng)或多項(xiàng)優(yōu)勢(shì)資源的戰(zhàn)略投資者，在入股談判時(shí)，應(yīng)當(dāng)享受相對(duì)其他投資者的估值折價(jià)。
4.控制權(quán)溢價(jià)。經(jīng)驗(yàn)同時(shí)表明，如果對(duì)目標(biāo)企業(yè)進(jìn)行收購，則將會(huì)產(chǎn)生控制權(quán)溢價(jià)。
二、不同類別金融企業(yè)的估值案例分析
在這一部分，我們將按照金融企業(yè)的不同類別，分別介紹證券、商業(yè)銀行以及基金公司的估值案例。由于絕對(duì)估值方法不具有可比性，因此在舉例時(shí)，只用相對(duì)估值法進(jìn)行比較。
（一）商業(yè)銀行
表2列出了近年來部分商業(yè)銀行上市前股權(quán)轉(zhuǎn)讓的市凈率倍數(shù)（P/B），平均來看，這些商業(yè)銀行的股權(quán)轉(zhuǎn)讓市凈率為1.48倍。
因?yàn)橹袊?jīng)濟(jì)將可能長期處于一個(gè)較快增長的階段，資本市場(chǎng)通常會(huì)給上市的商業(yè)銀行一個(gè)市凈率溢價(jià)，且銀行在上市前引入戰(zhàn)略投資者時(shí)要給予其一定程度的折價(jià)，此外上市銀行還具有流動(dòng)性溢價(jià)，因此未上市銀行平均市盈率要低于上市銀行。
（二）保險(xiǎn)公司
前面已經(jīng)分析過，財(cái)險(xiǎn)和人身險(xiǎn)由于經(jīng)營業(yè)務(wù)的時(shí)間不同，因此估值方法也不同。
1.財(cái)險(xiǎn)公司
產(chǎn)險(xiǎn)屬于短期業(yè)務(wù)，資金流動(dòng)快，可在較短年限內(nèi)實(shí)現(xiàn)盈利，估值方法較壽險(xiǎn)簡(jiǎn)單。目前美國、韓國、日本產(chǎn)險(xiǎn)公司的平均PB分別為1.3倍、2.8倍、0.8倍。而我國已在香港上市的中國財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)公司，其2008年8月29日（即公布中期報(bào)后一天）的P/B為2.44元。
2.人身險(xiǎn)公司
在國內(nèi)A股上市的人身險(xiǎn)公司有中國人壽，但是中國平安和中國太保上市公司中的大部分業(yè)務(wù)也為人身險(xiǎn)，因此，我們列出這3家上市公司的P/EV值（見表3）。
由表3可以看出，中國大型壽險(xiǎn)公司平均隱含的P/EV為2.09
（三）證券公司
由于證券公司自營業(yè)務(wù)與其他業(yè)務(wù)對(duì)資本的依賴程度不同，因此，通常在絕對(duì)估值法時(shí)，采用分部加總的方法對(duì)其進(jìn)行估值。然而，這里只列出近期的券商轉(zhuǎn)讓價(jià)格案例，所以并沒有對(duì)這一方法進(jìn)行深入探討。
表4列出了近兩年發(fā)生過的部分券商股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格及相應(yīng)市盈率，平均來講，這些未上市券商在轉(zhuǎn)讓時(shí)的市盈率為11.92倍。
由于2008年股市較2007年的最高點(diǎn)已大幅下挫，證券公司在2008年的平均市盈率已降低，這一方面說明了券商行業(yè)的周期性特點(diǎn)，同時(shí)也表明2008年證券業(yè)展開股權(quán)收購的成本較低。
（四）基金管理公司
由表5可以看出，近兩年轉(zhuǎn)讓股權(quán)的基金管理公司平均資產(chǎn)規(guī)模為806.9億元，平均轉(zhuǎn)讓價(jià)與管理資產(chǎn)比率為4.69%。
三、總結(jié)
本文第一部分對(duì)兩種不同的估值方法進(jìn)行了介紹，第二部分又分銀行、保險(xiǎn)公司、證券公司以及基金公司等介紹了相對(duì)估值法的案例。其實(shí)，面對(duì)一個(gè)新的項(xiàng)目時(shí)，正如我們?cè)谧C券公司案例中分析的一樣，要充分把握相關(guān)行業(yè)與宏觀經(jīng)濟(jì)周期等的關(guān)系，而不能僅僅依靠歷史數(shù)據(jù)的簡(jiǎn)均做出決策。
主要參考文獻(xiàn)：
[1]張洪濤，王國良.保險(xiǎn)資金管理.中國人民大學(xué)出版社，2005年.
[2]王海艷.保險(xiǎn)企業(yè)資產(chǎn)負(fù)債管理.經(jīng)濟(jì)科學(xué)出版社，2004年.
[3]許謹(jǐn)良.保險(xiǎn)產(chǎn)品創(chuàng)新.上海財(cái)經(jīng)大學(xué)出版社，2006年.
[4]（美）弗蘭克·C·埃文斯，大衛(wèi)·M·畢曉普等，郭瑛英譯.并購價(jià)值評(píng)估：非上市并購企業(yè)價(jià)值創(chuàng)造和計(jì)算.機(jī)械工業(yè)出版社，2003年.
[5]陳亮.人壽保險(xiǎn)公司價(jià)值評(píng)估研究.精算通訊，2004年第4期.
[6]魏迎寧.壽險(xiǎn)公司內(nèi)含價(jià)值的理論和實(shí)踐.經(jīng)濟(jì)管理出版社，2005年.
[7]王小罡.凈資產(chǎn)跌幅：國壽1%、平安12%、太保4%——保險(xiǎn)行業(yè)2008年三季報(bào)前瞻，東方證券研究報(bào)告，2008年.
關(guān)鍵詞：股權(quán)轉(zhuǎn)讓；納稅籌劃；案例分析
Abstract:Alongwithcapitalmarket''''sdevelopment,thestockholder''''srightstransferbehaviorisdaybydayfrequent,transfersintheprocessthetaxpaymentpreparationtocausewidelytakesseriously.ThearticlehascompiledthecountryExciseofficetothestockholder''''srightstransferrelatedstipulation,throughthecaseanalysis,carriesonthecomparisontothestockholder''''srightstransfer''''sdifferentplan,andproposedthetaxpaymentpreparationshouldpayattentionrelatedquestion.
keyword:Stockholder''''srightstransfer;Taxpaymentpreparation;Caseanalysis
前言
隨著我國資本市場(chǎng)的發(fā)展成熟，越來越多的企業(yè)采取參、控股方式進(jìn)行對(duì)外投資，股權(quán)投資已成為企業(yè)資產(chǎn)的重要組成部分。與此對(duì)應(yīng)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為也日益頻繁，在轉(zhuǎn)讓過程中如何進(jìn)行稅收籌劃已成為眾多企業(yè)所關(guān)注的問題。
一、企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得稅的相關(guān)規(guī)定
《國家稅務(wù)總局關(guān)于〈印發(fā)改組改制中若干所得稅業(yè)務(wù)問題的暫行規(guī)定〉的通知》（國稅發(fā)[1998]97號(hào)）文件規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益或損失=股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)-股權(quán)成本價(jià)。如被持股企業(yè)有未分配利潤或稅后提存的各項(xiàng)基金等股東留存收益的，股權(quán)轉(zhuǎn)讓人隨轉(zhuǎn)讓股權(quán)一并轉(zhuǎn)讓該股東留存收益權(quán)的金額（以不超過被持股企業(yè)賬面分屬為股權(quán)轉(zhuǎn)讓人的實(shí)有金額為限），屬于該股權(quán)轉(zhuǎn)讓人的投資收益額，不計(jì)為股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)。
《關(guān)于企業(yè)股權(quán)投資若干所得稅問題的通知》（國稅發(fā)[2000]118號(hào)）文件規(guī)定，企業(yè)股權(quán)投資轉(zhuǎn)讓所得或損失是指企業(yè)因收回、轉(zhuǎn)讓或清算處置股權(quán)投資的收入減除股權(quán)投資成本后的余額。企業(yè)股權(quán)投資轉(zhuǎn)讓所得應(yīng)并入企業(yè)的應(yīng)納稅所得依法繳納企業(yè)所得稅。
《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)所得稅問題的補(bǔ)充通知》（國稅函[2004]390號(hào)）文件規(guī)定，企業(yè)在一般的股權(quán)（包括轉(zhuǎn)讓股票或股份）買賣中，應(yīng)按國稅發(fā)[2000]118號(hào)有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。股權(quán)轉(zhuǎn)讓人應(yīng)分享的被投資方累計(jì)未分配利潤或累計(jì)盈余公積應(yīng)確認(rèn)為股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，不得確認(rèn)為股息性質(zhì)的所得。只有在企業(yè)進(jìn)行清算或轉(zhuǎn)讓全資子公司以及持股95%以上的企業(yè)時(shí)，應(yīng)按照國稅發(fā)[1998]97號(hào)的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。投資方應(yīng)分享的被投資方累計(jì)未分配利潤和累計(jì)盈余公積應(yīng)確認(rèn)為投資方股息性質(zhì)的所得。為避免對(duì)稅后利潤重復(fù)征稅，影響企業(yè)改組活動(dòng)，在計(jì)算投資方的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得時(shí)，允許從轉(zhuǎn)讓收入中減除上述股息性質(zhì)的所得。
二、股權(quán)轉(zhuǎn)讓納稅籌劃案例分析
A公司持有B公司80%股權(quán)，同時(shí)A公司的全資子公司C公司持有B公司20%股權(quán)。B公司的注冊(cè)資本為5000萬元，A、C公司的出資額分別為4000萬元和1000萬元。A、C公司因調(diào)整投資結(jié)構(gòu)，擬將B公司股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給D公司。截至股權(quán)轉(zhuǎn)讓日，B公司的賬面凈資產(chǎn)為6000萬元，其中盈余公積400萬元，未分配利潤600萬元，商定轉(zhuǎn)讓價(jià)格與B公司賬面凈資產(chǎn)相同。（假定A、B、C公司企業(yè)所得稅率皆為25%）
轉(zhuǎn)讓方案一：按照賬面價(jià)值轉(zhuǎn)讓。根據(jù)國稅發(fā)[2000]118號(hào)文件規(guī)定，A公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得為800萬元（6000×80%-4000），應(yīng)交所得稅200萬元；C公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得為200萬元（6000×20%-1000），應(yīng)交所得稅50萬元。A、C公司實(shí)際股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益合計(jì)為750萬元。
轉(zhuǎn)讓方案二：分配股利后再行轉(zhuǎn)讓。B公司先將未分配利潤800萬元全額分配，A公司可獲得股利480萬元（600×80%）；C公司可獲得股利120萬元（600×20%）,因A、B、C公司所得稅率相同，根據(jù)稅法規(guī)定，分得股利無需補(bǔ)稅。分配后B公司所有者權(quán)益賬面值降為5400萬元，A、C公司分別將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給D公司，根據(jù)國稅發(fā)[2000]118號(hào)文件規(guī)定，A公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得為320萬元（5400×80%-4000），應(yīng)交所得稅80萬元；A公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得為80萬元（5400×20%-1000），應(yīng)交所得稅20萬元。A、C公司實(shí)際股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益合計(jì)為900萬元。
轉(zhuǎn)讓方案三：股權(quán)整合后再行轉(zhuǎn)讓。A公司先按C公司投資成本受讓B公司20%股權(quán)，持股比例增至100%，投資成本增至5000萬元（4000+1000），再將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給D公司。根據(jù)國稅函[2004]390號(hào)文件規(guī)定，A公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)按國稅發(fā)[1998]97號(hào)文件執(zhí)行，A公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得1000萬元（6000-5000）應(yīng)確認(rèn)為股息性質(zhì)的所得，不需交納所得稅。C公司因?yàn)楣蓹?quán)轉(zhuǎn)讓所得為0，無需交納所得稅。A、C公司實(shí)際股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益合計(jì)為1000萬元。
分析上述轉(zhuǎn)讓方案，方案三最優(yōu)，應(yīng)交所得稅0；方案二次之，應(yīng)交所得稅100萬元；方案一最差，應(yīng)交所得稅250萬元。
三、股權(quán)轉(zhuǎn)讓納稅籌劃應(yīng)注意的問題
(一)股權(quán)轉(zhuǎn)讓信息無法及時(shí)掌握股份公司一般都需要在工商局都有注冊(cè)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)需要在工商局辦理變更登記，但是部分企業(yè)班里股權(quán)變更不及時(shí)，甚至故意不辦理，導(dǎo)致工商管理不能準(zhǔn)確掌握企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的詳細(xì)信息，造成股份變更時(shí)的稅收損失。根據(jù)國家股份轉(zhuǎn)讓的相關(guān)法律規(guī)定，外國投資者變更股份時(shí)，需要經(jīng)過商務(wù)部的批準(zhǔn)，才能進(jìn)行股權(quán)的交割流程，同時(shí)在股份轉(zhuǎn)讓30天之內(nèi)，必須到稅務(wù)機(jī)關(guān)提交轉(zhuǎn)讓合同，進(jìn)行備案。在股份轉(zhuǎn)讓結(jié)束后，應(yīng)及時(shí)到稅務(wù)部門辦理相關(guān)的變更登記手續(xù)。但是在實(shí)際的股份交割中，工商部門往往很難及時(shí)的獲取股份轉(zhuǎn)讓的信息，對(duì)于應(yīng)該征收的稅款不能及時(shí)征收入庫，對(duì)于在國外發(fā)生的股權(quán)轉(zhuǎn)讓就更增加了稅收追繳的難度。在私營企業(yè)中發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓不辦理等級(jí)的現(xiàn)象發(fā)生更多，企業(yè)股份完成后，但是工商等級(jí)股東沒有發(fā)生變遷，造成信息掌握困難。
(二)稅務(wù)機(jī)關(guān)未建立股東臺(tái)帳稅務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)于企業(yè)股東應(yīng)該建立相應(yīng)的臺(tái)帳，以方便企業(yè)股份信息的準(zhǔn)確性，但是部分稅務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)企業(yè)鼓動(dòng)變化搶礦未建立管理臺(tái)帳，不能充分應(yīng)對(duì)企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓中出現(xiàn)的問題，造成工作沒有條理性，再加上企業(yè)提交稅務(wù)登記資料不完備，對(duì)于股東的信息資料等級(jí)不詳細(xì)，增加了稅務(wù)征管的難度。
(三)股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格核實(shí)難度大有部分企業(yè)在股份轉(zhuǎn)讓中，往往存在著雙方故意避稅的現(xiàn)象，在簽訂股份轉(zhuǎn)讓的合同的時(shí)候，經(jīng)常簽訂陰陽合同，在簽訂正常價(jià)格股份轉(zhuǎn)讓的同時(shí)，也會(huì)簽訂一份轉(zhuǎn)讓價(jià)格較低的股份合同，企業(yè)的財(cái)務(wù)賬面上不能充分顯示轉(zhuǎn)讓的實(shí)際價(jià)格，僅僅反映了企業(yè)股東的轉(zhuǎn)換關(guān)系。有的企業(yè)將虛假的股份轉(zhuǎn)讓合同上報(bào)稅務(wù)機(jī)關(guān)備案，增大了稅務(wù)機(jī)關(guān)的核實(shí)工作，此外國家對(duì)于明顯低價(jià)股份轉(zhuǎn)讓的行為沒有明確的操作辦法，僅規(guī)定企業(yè)在轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)，對(duì)于轉(zhuǎn)讓價(jià)格不符合獨(dú)立交易原則而逃避的稅務(wù)額數(shù)，稅務(wù)機(jī)關(guān)有權(quán)利按照合理的方式進(jìn)行調(diào)整。因此，如何處理股份轉(zhuǎn)讓中低價(jià)處理的問題，是稅務(wù)機(jī)關(guān)所面臨的主要難題。另外，對(duì)于自然人股份間的轉(zhuǎn)讓，完全是私人間現(xiàn)金的交易操作，或者是通過私人銀行卡進(jìn)行資金轉(zhuǎn)賬，因?yàn)椴煌ㄟ^公司核算，導(dǎo)致稅務(wù)機(jī)關(guān)無法及時(shí)掌握準(zhǔn)確的企業(yè)的稅務(wù)狀況。
(四)扣繳義務(wù)難以落實(shí)按照我國的稅法規(guī)定，個(gè)人股權(quán)的轉(zhuǎn)讓中，股份轉(zhuǎn)讓方有個(gè)人所得稅的代扣代繳義務(wù)，有法律上規(guī)定的義務(wù)。由于股份轉(zhuǎn)讓形式的多樣性和復(fù)雜性，扣繳稅款的轉(zhuǎn)讓方式應(yīng)提供原股份的成本，以便于準(zhǔn)確統(tǒng)計(jì)扣繳稅款金額，但是轉(zhuǎn)讓方往往存在著隱瞞不報(bào)的情況，利用商業(yè)機(jī)密和隱私的接口，不提供真實(shí)的轉(zhuǎn)讓成本，或者提供的股權(quán)成本不真實(shí)，造成稅務(wù)機(jī)關(guān)扣繳稅款的金額少，甚至出現(xiàn)不扣繳個(gè)人所得稅的情況。
(五)稅款追繳困難當(dāng)兩個(gè)非居民企業(yè)之間進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)，如果雙方能積極提供轉(zhuǎn)讓信息，并配合相關(guān)部門的稅款統(tǒng)計(jì)工作，就能很好的把各種形式的稅款繳納歸庫，但是我國并沒有設(shè)置相關(guān)的機(jī)構(gòu)場(chǎng)所，再加上企業(yè)負(fù)責(zé)人的繳稅意識(shí)淡薄，不能正確粒級(jí)稅務(wù)法律，造成稅款追繳的困難。而且，部分非居民企業(yè)的納稅意識(shí)淡薄，很容易導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓方不主動(dòng)的申報(bào)，受讓方又沒有代扣，使得稅款追繳工作開展困難。
二、加強(qiáng)股權(quán)轉(zhuǎn)讓稅收管理的建議
針對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓中出現(xiàn)的種種問題，本文提出立刻幾點(diǎn)加強(qiáng)股權(quán)轉(zhuǎn)讓稅收管理的建議，具體的施行如下：
(一)建立部門間定期交換信息制度首先加強(qiáng)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的變更登記工作，要求企業(yè)主動(dòng)的提交申請(qǐng)變更協(xié)議，并在在股份轉(zhuǎn)讓30天內(nèi)完成登記，在提供股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的同時(shí)，要求當(dāng)事人出示身份證、股東證明等證件，并規(guī)定企業(yè)或者個(gè)人如果發(fā)生造假行為，就要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。再者，完善股份轉(zhuǎn)讓管理制度，制定股份轉(zhuǎn)讓所得稅征稅明細(xì)規(guī)則和操作流程，明確價(jià)格調(diào)整方法和轉(zhuǎn)讓行為規(guī)范。最后，建立股東變動(dòng)報(bào)告檔案，當(dāng)企業(yè)股東變動(dòng)時(shí)，要敦促其申請(qǐng)變更稅務(wù)登記，針對(duì)不及時(shí)報(bào)告的企業(yè)，依照相關(guān)的法律，降低其納稅信譽(yù)外，并依法追繳與補(bǔ)繳稅款。
(二)建立部門間定期交換信息制度稅務(wù)機(jī)關(guān)要加強(qiáng)和其他部門的交流聯(lián)系工作，共同建立一套有序的信息交流機(jī)制，方便對(duì)于企業(yè)股權(quán)變動(dòng)的詳細(xì)信息。稅務(wù)部門應(yīng)當(dāng)和工商局、海關(guān)、證監(jiān)會(huì)、商務(wù)部等較強(qiáng)聯(lián)系，定期交換企業(yè)信息，同時(shí)加強(qiáng)國際間的稅收合作工作。針對(duì)非居民企業(yè)將所持股權(quán)轉(zhuǎn)讓給國外企業(yè)或者個(gè)人的情況，稅務(wù)機(jī)關(guān)在掌握信息后，及時(shí)的深入調(diào)查，確認(rèn)事實(shí)，計(jì)算應(yīng)征稅款的金額，避免我國稅收的損失。
(三)逐戶建立股東臺(tái)賬股東臺(tái)帳能為稅務(wù)部門提供準(zhǔn)確的企業(yè)股權(quán)信息，方便對(duì)于企業(yè)股權(quán)的監(jiān)督工作。稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)詳細(xì)記載企業(yè)股東的基本信息，如身份證號(hào)碼、家庭住址、所持股份、資金投入、投資事件等內(nèi)容，利用計(jì)算機(jī)存儲(chǔ)建立完善的資料信息庫。嚴(yán)密監(jiān)控股東的股權(quán)變動(dòng)情況，及時(shí)發(fā)現(xiàn)其股權(quán)轉(zhuǎn)讓狀況，防治稅款的流失，此外，要及時(shí)核實(shí)企業(yè)提供資料的準(zhǔn)確性，防止股東鉆法律的漏洞，對(duì)于信息中出現(xiàn)的疑點(diǎn)要及時(shí)核實(shí)，確保股權(quán)轉(zhuǎn)讓的相關(guān)信息準(zhǔn)確無誤。
(四)審核股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格的真實(shí)性股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格的高低直接關(guān)系到稅收的金額，所以部分企業(yè)股東在轉(zhuǎn)讓股權(quán)的時(shí)候，會(huì)采取較低的轉(zhuǎn)讓價(jià)格應(yīng)對(duì)稅務(wù)機(jī)關(guān)的審查，同時(shí)會(huì)私下簽訂陰陽合同來逃稅漏稅，所以稅務(wù)機(jī)關(guān)要重點(diǎn)核實(shí)股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格的真實(shí)性。
1、調(diào)查與核實(shí)稅務(wù)機(jī)構(gòu)相關(guān)人員應(yīng)當(dāng)?shù)焦蓹?quán)轉(zhuǎn)讓企業(yè)進(jìn)行實(shí)地的核查，了解企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的具體時(shí)間、運(yùn)行程序、轉(zhuǎn)讓價(jià)格等相關(guān)情報(bào)，并認(rèn)真調(diào)查其股份轉(zhuǎn)讓資料，及時(shí)審核其賬面資產(chǎn)、運(yùn)營情況、企業(yè)場(chǎng)地的產(chǎn)權(quán)、加工工藝的知識(shí)產(chǎn)權(quán)等，重點(diǎn)核實(shí)股權(quán)轉(zhuǎn)讓中有關(guān)資金的運(yùn)行狀況。同時(shí)利用國際稅收情報(bào)合適居民企業(yè)與非居民企業(yè)或非居民企業(yè)之間股權(quán)轉(zhuǎn)讓的真實(shí)性。
2、試行股權(quán)轉(zhuǎn)讓款經(jīng)過企業(yè)賬戶支付制度股份轉(zhuǎn)讓人與接受人之間經(jīng)常采用私人轉(zhuǎn)賬的方式進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)移，這就增加了稅務(wù)部門的稅款追繳，所以在企業(yè)設(shè)置過渡賬戶，企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的資金必須通過過渡賬戶進(jìn)行交易，接受方要把資金款項(xiàng)繳存在企業(yè)賬戶中，在有企業(yè)轉(zhuǎn)交轉(zhuǎn)讓方，這樣就可以合適轉(zhuǎn)讓的資金去向和金額大小，防止偷逃稅款的現(xiàn)象。
3、建立約談機(jī)制利用納稅評(píng)估和稅務(wù)稽查等手段，重點(diǎn)核實(shí)股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格的真實(shí)性，并認(rèn)真審核納稅人提交的申報(bào)股權(quán)轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)資料，以此判斷是否存在著轉(zhuǎn)讓價(jià)格是否存在較低的現(xiàn)象，是否符合公平獨(dú)立的交易原則。同時(shí)加強(qiáng)個(gè)人轉(zhuǎn)讓股權(quán)與對(duì)外投資的稅源監(jiān)管，監(jiān)控企業(yè)的股份變化，針對(duì)存在的股份轉(zhuǎn)讓中漏水事項(xiàng)，要嚴(yán)格取證，依法查處。
三、結(jié)束語
[論文關(guān)鍵詞]有限責(zé)任公司；股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛法律問題；對(duì)策
引言
我國現(xiàn)行《公司法》規(guī)定，對(duì)有限責(zé)任公司股東退出機(jī)制給予股東以公司減資、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、公司解散的三條路。而公司減資將會(huì)受到資本維持原則和資本不變的原則的嚴(yán)格控制，所以，為了符合法律規(guī)定，公司股東將可能保持公司股份恒定以滿足公司的利益，從而維護(hù)了社會(huì)交易的安全。但是資本不變?cè)瓌t一經(jīng)確定，就不得隨意改動(dòng)。而公司破產(chǎn)必須經(jīng)過三分之二的股東同意，才能宣布公司破產(chǎn)，小股東或者個(gè)別股東是很難通過公司破產(chǎn)來達(dá)到其變更股份的目的。
但是，股權(quán)轉(zhuǎn)讓是現(xiàn)在的有限責(zé)任公司中普遍存在的一種維護(hù)股東自身利益的手段。這也是目前我國有限責(zé)任公司股東退出的最有效的一種經(jīng)濟(jì)補(bǔ)救機(jī)制。它還能有效地減少股東的利益損失。因?yàn)楹侠淼墓蓹?quán)轉(zhuǎn)讓可以通過股東變更，讓更多的股東參與公司經(jīng)營決策，達(dá)到拓寬公司的籌資與資本流通、優(yōu)化資源配置、完善公司治理結(jié)構(gòu)的最終目的。但是，當(dāng)前我國有限責(zé)任公司在股權(quán)轉(zhuǎn)讓中還存在了諸多的漏洞與不足。因而，我們?cè)诠蓹?quán)轉(zhuǎn)讓之前、股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)、股權(quán)轉(zhuǎn)讓之后進(jìn)行協(xié)調(diào)，根據(jù)公司法對(duì)有限責(zé)任公司的相關(guān)法律規(guī)定，尋找更好地解決措施。
我們通過對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的限制，對(duì)轉(zhuǎn)讓制度與程序設(shè)計(jì)，對(duì)有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓制度中的轉(zhuǎn)讓方、受讓方等各方的利益沖突進(jìn)行研究分析，從而有效地解決了股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓，減少了有限責(zé)任公司及其股東經(jīng)濟(jì)損失。
一、有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的特殊性
有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓可以分為內(nèi)部的股權(quán)轉(zhuǎn)讓與外部轉(zhuǎn)讓，有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓主要在于外部股權(quán)轉(zhuǎn)讓，也就是將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給新成員的一種方式。所以，轉(zhuǎn)讓行為會(huì)給其他的股東產(chǎn)生信任危機(jī)。在不同的環(huán)境影響之下，對(duì)股權(quán)的轉(zhuǎn)讓產(chǎn)生了多種限制性規(guī)則。而這種特殊性規(guī)則主要來自于有限責(zé)任公司的特殊性，有限責(zé)任公司的特殊性主要表現(xiàn)在資合性與人合性。
（一）資合性的影響
我國的有限責(zé)任公司主要顯著了兩個(gè)特點(diǎn)，一個(gè)是資合性，另一個(gè)是人合性。
我國的有限責(zé)任公司都屬于資合性企業(yè)，公司股東都具有股權(quán)轉(zhuǎn)讓與退股的自由。資合性主要是可以讓股東有權(quán)自由轉(zhuǎn)讓股權(quán)，這樣有利于對(duì)社會(huì)資源的優(yōu)化配置。股權(quán)的自由轉(zhuǎn)讓是指公司股東自由轉(zhuǎn)讓股權(quán)，不受他人的干涉與影響。股權(quán)的自由轉(zhuǎn)讓有效地尊重了公司股東自主意識(shí)，也是公司制度的基本原則之一。經(jīng)過上述描述可知，股權(quán)的自由轉(zhuǎn)讓與有限責(zé)任公司具有相同的重要作用，股權(quán)的自由轉(zhuǎn)讓與有限責(zé)任公司有效地構(gòu)造了現(xiàn)代公司的基本特征。
股權(quán)的自由轉(zhuǎn)讓是在股權(quán)的財(cái)產(chǎn)屬性、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的合同本質(zhì)、當(dāng)事人選擇自身利益最大化前提之下進(jìn)行的規(guī)定。股權(quán)的轉(zhuǎn)讓由我國《公司法》規(guī)定保護(hù)小股東的利益為中心，對(duì)公司股東的利益進(jìn)行平衡的調(diào)整，也是對(duì)公司法資本運(yùn)轉(zhuǎn)、股權(quán)流通的一種補(bǔ)救調(diào)劑措施。轉(zhuǎn)讓股權(quán)可以解決目前企業(yè)的股東經(jīng)濟(jì)利益問題。所以，我國應(yīng)該嚴(yán)格按照相關(guān)法律規(guī)定，對(duì)小股東的股權(quán)可以自由轉(zhuǎn)讓，以保障小股東的自身合法權(quán)益，有效地減少有限責(zé)任公司的股東經(jīng)濟(jì)損失，實(shí)現(xiàn)了有限責(zé)任公司的民主與公平。
（二）人合性的影響
人合性主要表現(xiàn)為在有限責(zé)任公司中的股東較少、公司股份缺乏有效的流通市場(chǎng)、股東很少參與有限責(zé)任公司的管理與經(jīng)營等形式。我國有限責(zé)任公司內(nèi)存在著很多的相互信任與內(nèi)部契約等信賴關(guān)系，對(duì)于外部的干預(yù)較少，所以，我國有限責(zé)任公司具有一定的人合性。從而使股東之間增加了信任，讓外來的股東更快地適應(yīng)公司的資本運(yùn)轉(zhuǎn)、市場(chǎng)流通等程序。在有限責(zé)任公司的轉(zhuǎn)讓方與受讓方之間的信用，其他的股東無權(quán)進(jìn)行干預(yù)。這樣，股東可以在實(shí)現(xiàn)自身的權(quán)益的同時(shí)，還可以維護(hù)公司的穩(wěn)定進(jìn)行，盡可能減少公司損失，而且還沒有損失公司內(nèi)部與外部的利益。
（三）人合性與資合性之間的平衡
有限責(zé)任公司的股權(quán)是公司股東在有限責(zé)任公司內(nèi)的特定身份與資格的特征表現(xiàn)，它是一種財(cái)產(chǎn)權(quán)，也是一種公司股東的社員權(quán)。公司股權(quán)是民事權(quán)利，在取得股權(quán)與轉(zhuǎn)讓之后都體現(xiàn)為自益權(quán)。而有限責(zé)任公司的自益權(quán)可以表現(xiàn)為財(cái)產(chǎn)權(quán)與公益權(quán)，公益權(quán)具有一定的團(tuán)體性。
股權(quán)轉(zhuǎn)讓其實(shí)就是股東將自身在有限責(zé)任公司內(nèi)的財(cái)產(chǎn)權(quán)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，但是沒有受到外界與內(nèi)部的損失，同時(shí)還使團(tuán)體利益不受到損失。有限責(zé)任公司的資合性與人合性不是股權(quán)轉(zhuǎn)讓的最本質(zhì)的特征。根據(jù)我國《公司法》規(guī)定，股權(quán)的自由轉(zhuǎn)讓不受外界或者任何人士的干涉。
資合性與人合性對(duì)有限責(zé)任公司的股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓的影響較為明顯。資合性與人合性的影響存在相對(duì)的矛盾。資合性的股權(quán)轉(zhuǎn)讓盡可能不受外界的干涉，最終追求的還是效率；而人合性主要是根據(jù)公司內(nèi)部股東的意愿進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓最終追求的還是轉(zhuǎn)讓利益的最大化或經(jīng)濟(jì)損失程度最少，同時(shí)還考慮到安全的問題。
二、有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓主體的瑕疵糾紛
根據(jù)我國現(xiàn)行《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東出資設(shè)立公司，必須依法向相關(guān)部門申請(qǐng)登記。公司的成立日期就是公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)的日期，出資人取得股東的資格。但是，目前我國有限責(zé)任公司中，還存在著隱名出資的形式，所以，在有限責(zé)任公司內(nèi)不得利用他人的名字或者出資他人的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行設(shè)立公司，而且在公司章程與股東名冊(cè)上以他人的名義記錄了股東的信息，這樣將會(huì)給有限責(zé)任公司的公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓帶來轉(zhuǎn)讓主體的瑕疵糾紛。
在有限責(zé)任公司中股權(quán)轉(zhuǎn)讓主體存在的瑕疵糾紛主要有兩種，一種是實(shí)際出資人轉(zhuǎn)讓股權(quán)糾紛，也就是實(shí)際出資人跟第三人訂立了股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，但是名義出資人拒絕履行并主張股東權(quán)益所產(chǎn)生的糾紛；另一種是名義出資人股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛，也就是在名義出資沒有得到實(shí)際出資人同意之前，轉(zhuǎn)讓給第三方股權(quán)所產(chǎn)生的糾紛。在我國有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，實(shí)際出資人與名義出資人，誰享有股東資格，從而確認(rèn)股權(quán)在轉(zhuǎn)讓合同中哪些行為具有法律效力。
三、有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓客體的瑕疵糾紛
有限責(zé)任公司的設(shè)立與存續(xù)必須嚴(yán)格按照我國公司法規(guī)定。在資本確定、資本充實(shí)、資本不變等原則上進(jìn)行設(shè)立。有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓客體就是股權(quán)。在有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，股權(quán)受讓人是為了獲得股權(quán)而買下或者換取轉(zhuǎn)讓方手中的股權(quán)；而股權(quán)轉(zhuǎn)讓方是在買賣合同標(biāo)的存在風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的情況之下，將自身在公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給受讓方的一種方式。轉(zhuǎn)讓方的最終目的是為了獲取轉(zhuǎn)移股權(quán)的價(jià)值，從而有效地降低股權(quán)效益的損失。股權(quán)的轉(zhuǎn)讓，是把自己在有限責(zé)任公司內(nèi)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人，是有限責(zé)任公司中股東的權(quán)利義務(wù)之間的轉(zhuǎn)讓，但是作為轉(zhuǎn)讓方又不會(huì)損失自身的權(quán)益，也不會(huì)損失有限責(zé)任公司的經(jīng)濟(jì)利益。
在司法實(shí)踐中，股權(quán)的瑕疵糾紛讓股權(quán)的轉(zhuǎn)讓不能順利地轉(zhuǎn)讓，在有限責(zé)任公司中受讓方往往會(huì)利用欺詐、顯失公平或者沒有獲得優(yōu)先受讓權(quán)等理由，使股權(quán)轉(zhuǎn)讓不成立。對(duì)于受讓方采取非法謀取股權(quán)的，有限責(zé)任公司及其股東可以請(qǐng)求撤銷股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，甚至拒絕交付股權(quán)轉(zhuǎn)讓證明、不予工商變更登記等措施。目前，有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓瑕疵所引起的股權(quán)糾紛逐漸成增長的趨勢(shì)。
四、有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓內(nèi)容的瑕疵糾紛
在我國有限責(zé)任公司內(nèi)股權(quán)的轉(zhuǎn)讓，股權(quán)轉(zhuǎn)讓的內(nèi)容是合同的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系。權(quán)利與義務(wù)的瑕疵主要因?yàn)橛邢挢?zé)任公司的法律規(guī)定或者公司章程規(guī)定所導(dǎo)致的。所以，有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的內(nèi)容一般為不符合《公司法》的規(guī)定轉(zhuǎn)讓股權(quán)而產(chǎn)生的糾紛。另一種是不符合公司章程約定而股權(quán)轉(zhuǎn)讓所產(chǎn)生的糾紛。這兩種股權(quán)轉(zhuǎn)讓都沒有效力，所以，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同不能成立。我國有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓，必須依法遵守《公司法》與公司章程的規(guī)范要求。
五、結(jié)束語
【關(guān)鍵詞】股權(quán)轉(zhuǎn)讓 限制
持有公司的股票，便成為公司的股東，對(duì)公司享有股權(quán)。有限責(zé)任公司股權(quán)是財(cái)產(chǎn)權(quán)的一種，無論那種公司，股東的股權(quán)都可以轉(zhuǎn)讓，由于公司性質(zhì)等因素的不同，對(duì)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制也就有所不同，有輕有重。股權(quán)轉(zhuǎn)讓是指公司股東依法將自己的股份讓渡給他人，使他人成為公司股東的民事法律行為。股權(quán)轉(zhuǎn)讓是股東行使股權(quán)經(jīng)常而普遍的方式，我國《公司法》規(guī)定股東有權(quán)通過法定方式轉(zhuǎn)讓其全部出資或者部分出資。本文重點(diǎn)對(duì)有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制問題進(jìn)行深入的分析與探討。
1.股東在制定公司章程時(shí)，對(duì)股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的問題進(jìn)行限定。
有限責(zé)任公司股東在制定公司章程時(shí)，一般會(huì)對(duì)股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的問題進(jìn)行規(guī)定，這些規(guī)定有時(shí)與公司法一致，有時(shí)相異。其原因有兩種，一種是股東故意要求作出這樣的制度，主要是考慮到以后的股權(quán)轉(zhuǎn)讓順著自己的意思發(fā)展；還有一種就是對(duì)公司法不太熟悉，不知其間的沖突，是無意造成的。當(dāng)公司章程與公司法規(guī)定不一致時(shí)，公司章程中規(guī)定的轉(zhuǎn)讓條件能否有效，還要看具體的情況，以區(qū)別對(duì)待。
如果公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制性規(guī)定高于公司法規(guī)定時(shí)的效力，應(yīng)當(dāng)被視為有效。這主要是由于公司章程的性質(zhì)決定的。有關(guān)公司章程的性質(zhì)目前學(xué)界還沒有統(tǒng)一看法，有契約說、自治規(guī)則說，綜合說。契約說是指公司章程是由股東或者發(fā)起人共同商議協(xié)定的，在公司成立后對(duì)股東或者發(fā)起人具有法律約束力，總的來說具有契約性質(zhì)；自治規(guī)則說是指公司章程不僅對(duì)參與制定規(guī)則的股東有約束力，對(duì)后來加入的以及持反對(duì)意見的股東也有約束力；綜合說是指既認(rèn)為公司章程對(duì)發(fā)起人權(quán)利，義務(wù)等出資方面的規(guī)定具有契約性質(zhì)，在其他方面又具有自治規(guī)則性質(zhì)。公司章程的性質(zhì)多采用綜合說，對(duì)于股東自治規(guī)則如果不與公司法發(fā)生沖突，應(yīng)該生效。另外還與有限公司的性質(zhì)有關(guān)。有限公司注重的是股東之間的穩(wěn)定以及長期合作關(guān)系，公司章程規(guī)定的股東轉(zhuǎn)讓條件高于公司法的規(guī)定時(shí)，則對(duì)于股東之間的穩(wěn)定性有益。《公司法》第35條第二款規(guī)定，即必須經(jīng)過一定比例（過半數(shù)）的股東同意，若公司章程的規(guī)定達(dá)不到這一比例要求，就違反公司法的強(qiáng)制性規(guī)定，則屬于無效條款，若達(dá)到（包括超過）公司法規(guī)定的比例要求，即滿足了公司法規(guī)定的條件，應(yīng)屬有效。考慮到有限公司的性質(zhì)問題，《標(biāo)準(zhǔn)化法》第六條規(guī)定：“已有國家標(biāo)準(zhǔn)或者行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，國家鼓勵(lì)企業(yè)制定嚴(yán)于國家標(biāo)準(zhǔn)或者行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，在企業(yè)內(nèi)部適用。”
如果公司章程對(duì)股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的限制性規(guī)定低于公司法規(guī)定的效力。公司章程規(guī)定，股東向非股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)，必須經(jīng)過全體股東三分之一或者更低比例的股東同意，這樣的規(guī)定應(yīng)當(dāng)是無效的。因?yàn)椤豆痉ā返?5條第二款規(guī)定“必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意”屬于強(qiáng)制性規(guī)范。其中，過半數(shù)是最低要求。
如果公司法沒有涉及，公司章程對(duì)股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的限制條款效力。對(duì)于公司章程中規(guī)定的，公司法沒有涉及的，公司章程規(guī)定股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)要考慮的因素，一些人認(rèn)為公司章程不該超越公司法的規(guī)定，對(duì)股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)問題作出限制，股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)是自由的。還有一些人認(rèn)為公司章程是在不與公司法發(fā)生沖突的前提下作出的特別規(guī)定，則是可以的；主要是因?yàn)椋诠痉▽?duì)股東轉(zhuǎn)讓問題已經(jīng)做了規(guī)定，公司章程就不應(yīng)該再作出高于公司法的規(guī)定，但是考慮到我國公司制度實(shí)行時(shí)間較晚，股東法律意識(shí)還不是很強(qiáng)，公司章程在不與法律發(fā)生沖突的前提下對(duì)股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的問題作出進(jìn)一步的明細(xì)補(bǔ)充是對(duì)的。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)情況下，公司法也要活用，要考慮公司股東的意愿。
2.公司法對(duì)股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的限制。
公司法對(duì)股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的限制是有很多理由的。有限責(zé)任公司是一種資本的聯(lián)合，股東人數(shù)有上限規(guī)定，資本也有封閉性特點(diǎn)，體現(xiàn)出來的有限公司具有“人合”和“資合”的雙重性質(zhì)。有限責(zé)任公司具有很強(qiáng)的人合公司性質(zhì)，股東之間愿意投資成立公司，他們之間往往是有一定的信任因素的，外人很少愿意進(jìn)入有限責(zé)任公司，成為其中的股東。有限公司的人合性質(zhì)，主要表現(xiàn)在股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議時(shí)的限制態(tài)度。這種限制主要是為了維護(hù)股東間的緊密關(guān)系。股東之間成立有限公司時(shí)，其間的合作不僅僅是資金問題，在一些高新技術(shù)公司中，多方合作可能是互補(bǔ)關(guān)系，比如，一方具有充實(shí)的資金，主要出資，另一方擁有專利或者非專利的高技術(shù)，其他方則擅長管理運(yùn)作等，如此的互補(bǔ)，有利于提高公司的經(jīng)營，提高公司的效益。這樣的公司股東是緊密結(jié)合的，任何一方要退出，都會(huì)給公司造成很大的損失，所以，對(duì)股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)進(jìn)行限制也是必要的，是有利于公司發(fā)展的。
股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的限制方式主要有過半數(shù)股東同意。《公司法》第35條第2款規(guī)定：“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時(shí)，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意。”根據(jù)該法第38條第一款第（十）項(xiàng)規(guī)定，股東會(huì)“對(duì)股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議”。因此，股東會(huì)的召開是必要的。股東會(huì)對(duì)股權(quán)向非股東轉(zhuǎn)讓進(jìn)行表決，必須通過“全體股東過半數(shù)同意”，這里的過半數(shù)應(yīng)該是說股東人數(shù)超過一半同意即可以通過表決，實(shí)行的是一人一票制而非持股多數(shù)決。
3.股東變更登記對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的影響。
我國《公司登記管理?xiàng)l例》第23條規(guī)定，公司變更登記事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)向原公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更登記。未經(jīng)核準(zhǔn)變更登記，公司不得擅自改變登記事項(xiàng)。該條例第31條同時(shí)規(guī)定：“有限責(zé)任公司變更股東的，應(yīng)當(dāng)自股東發(fā)生變動(dòng)之日起30日內(nèi)申請(qǐng)變更登記，并應(yīng)當(dāng)提交新股東的法人資格證明或者自然人的身份證明”。我國《公司法》第36條規(guī)定：“股東依法轉(zhuǎn)讓其出資后，由公司將受讓人的姓名或者名稱、住所以及受讓的出資額記載于股東名冊(cè)。”根據(jù)法律規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓有兩個(gè)變更登記，但是這兩個(gè)變更登記與股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的成立沒有聯(lián)系，也不會(huì)發(fā)生什么影響。我國《合同法》第44條規(guī)定，依法成立的合同，自成立時(shí)生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。比如中外合資企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同必須經(jīng)過原批準(zhǔn)機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)，未經(jīng)批準(zhǔn)的，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同不發(fā)生效力。這里面牽涉到股權(quán)變更問題，其實(shí)股東未辦理變更登記是不影響股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力的，因?yàn)楣蓹?quán)轉(zhuǎn)讓是當(dāng)事人的一種自治結(jié)果，是當(dāng)事人自己愿意的。而對(duì)于變更登記，則主要是對(duì)于權(quán)利的轉(zhuǎn)移來說的。
總之，有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題是受到很多限制的，公司法對(duì)其有所規(guī)定，公司章程根據(jù)公司的實(shí)際情況，又做了比較細(xì)化的補(bǔ)充，很多規(guī)定對(duì)股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)來說是更高限制。一般情況下，這些限制是為了加緊股東間的關(guān)系，是為了讓公司向著更有利的方向發(fā)展。
【參考文獻(xiàn)】
[1]解學(xué)智.國外稅制概覽：公司所得稅[M].中國財(cái)政經(jīng)濟(jì)出版社，2003。
關(guān)鍵詞：股權(quán)轉(zhuǎn)讓；優(yōu)先購買權(quán)；一人公司；異議股東
一、有限責(zé)任公司股東之間相互轉(zhuǎn)讓股權(quán)問題
（一）對(duì)于公司股東之間自由轉(zhuǎn)讓股權(quán)的認(rèn)識(shí)。根據(jù)我國公司法第七十二條第一款規(guī)定，股東的自由轉(zhuǎn)讓為股東提供了退出機(jī)制，其存在的基礎(chǔ)是股東之間的相互信任，有利于公司的管理并能最大限度的反映財(cái)產(chǎn)的價(jià)值，是公司法自由主義原則的體現(xiàn)。但如果股東之間，因?yàn)橐环绞茏尮蓹?quán)而導(dǎo)致他們之間的控制利益和比例利益不同，則會(huì)損害剩余一部分股東的利益。
若有限責(zé)任公司的股東害怕自己的持股比例或者地位被弱化，則可以在公司章程中規(guī)定所有股東都有權(quán)利根據(jù)自己的持股比例變成股權(quán)的股權(quán)受讓人。但是公司章程的限制性規(guī)定不能違反公司法的強(qiáng)制性規(guī)定、不能高于向股東之外的第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的規(guī)定。[1]
（二）股權(quán)轉(zhuǎn)讓使公司股權(quán)歸于一人的效力問題。一人公司，是指“一個(gè)股東持有全部出資額（或股份）的有限責(zé)任公司或股份有限公司”。[2]股權(quán)轉(zhuǎn)讓使股權(quán)歸于一人的公司是否存在？筆者認(rèn)為是存在的。原因如下：第一，我國《公司法》承認(rèn)一人有限責(zé)任公司的存在，這證明了一人有限公司的合法性；第二，如否認(rèn)其存在，則是否認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力，也是否認(rèn)“同股同權(quán)”的原則。
可以從以下兩方面來規(guī)范變更后的一個(gè)有限公司，第一，我國對(duì)設(shè)立后變更的一人公司可以借鑒法國相關(guān)的規(guī)定，公司全部股份匯集于一人時(shí)，并不當(dāng)然導(dǎo)致公司的解散。如果在一定的期限內(nèi)對(duì)一人有限公司的沒有做出相應(yīng)制度的調(diào)整，則解散公司，若其存在，則可以利用“法人人格否認(rèn)制度”來解散公司。[3]第二，根據(jù)《公司法》的規(guī)定，實(shí)施更為嚴(yán)格的信息披露制度、舉證責(zé)任倒置等規(guī)定，來保護(hù)公司債權(quán)人或者相關(guān)利益人的合法利益。[4]
二、有限責(zé)任公司股東向公司外的第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)問題
（一）我國《公司法》第七十二條對(duì)其規(guī)定。我國《公司法》第七十二條第二款對(duì)有限責(zé)任公司的股東股權(quán)的對(duì)外轉(zhuǎn)讓作出了規(guī)定，其內(nèi)容包括以下幾點(diǎn)：[5]
第一，必須經(jīng)轉(zhuǎn)讓股權(quán)股東以外其他股東的過半數(shù)同意。第二，其他股東收到通知后的30日內(nèi)為答復(fù)的視為同意轉(zhuǎn)讓，不同意轉(zhuǎn)讓的要購買股權(quán)，不購買的視為同意轉(zhuǎn)讓。第三，若有兩個(gè)或者兩個(gè)以上的股東主張有限購買權(quán)，可以先進(jìn)行協(xié)商購買比例，協(xié)商不成的則按照出資比例進(jìn)行購買。
因?yàn)橛邢挢?zé)任公司是人合性和資合性的公司，其中資合性和資本維持原則要求股東不得隨意撤資以防公司資本的減少，當(dāng)其無法擁有公司的股權(quán)時(shí)，只能通過轉(zhuǎn)讓股權(quán)來脫身。有限責(zé)任公司更偏向人合性，其建立在股東之間相互熟知、信任，所以在轉(zhuǎn)讓公司股權(quán)時(shí)，要充分考慮其他股東的利益，賦予其他股東同意權(quán)和優(yōu)先購買權(quán)。但是，權(quán)利不是絕對(duì)的，其他股東的權(quán)利需要在一定的期限內(nèi)進(jìn)行。
（二）異議股東的購買義務(wù)。根據(jù)公司法的規(guī)定，當(dāng)超過半數(shù)的股東不同意轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)，異議股東負(fù)有購買股權(quán)的義務(wù)，當(dāng)超過半數(shù)股東同意轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)，股東有優(yōu)先購買權(quán)而不具有購買義務(wù)。這樣既保護(hù)了有限責(zé)任公司的人合性，又保證了股權(quán)的可轉(zhuǎn)讓性。但是關(guān)于異議股東的購買義務(wù)，存在兩個(gè)問題需要解決。第一：異議股東權(quán)利的行使期限是多長；第二：當(dāng)異議股東無力購買股權(quán)時(shí)如何解決。筆者認(rèn)為，可以借鑒法國公司法的相關(guān)規(guī)定，規(guī)定購買股權(quán)的期限，超過此期限，則權(quán)利消失。在異議股東無力購買轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)，可以借鑒日本公司法的相關(guān)規(guī)定，為了保護(hù)公司的人合性，可以由過半數(shù)的公司股東指定第三人購買公司股權(quán)。[6]
三、對(duì)優(yōu)先購買權(quán)理論的認(rèn)識(shí)
（一）優(yōu)先購買權(quán)體現(xiàn)的價(jià)值。我國《公司法》第七十二條第三款關(guān)于優(yōu)先購買權(quán)的規(guī)定體現(xiàn)了股東之間維持既有的持股比例的要求，反應(yīng)了有限責(zé)任公司的人合性以及股東之間的關(guān)系。優(yōu)先購買權(quán)主要體現(xiàn)了法律的秩序價(jià)值和自由價(jià)值，主要表現(xiàn)在：1、秩序價(jià)值。法律可以維護(hù)社會(huì)的穩(wěn)定和和諧，公司的建立需要穩(wěn)定性，異議股東的優(yōu)先購買權(quán)在當(dāng)持股股東無力持股或不想持股時(shí)，可以防止第三人進(jìn)入公司來打破公司的穩(wěn)定或者原有秩序。2、自由價(jià)值。一方面法律賦予股東自由轉(zhuǎn)讓股權(quán)的權(quán)利，另一方面，法律規(guī)定優(yōu)先購買權(quán)的前提是“在同等條件下”，使股權(quán)轉(zhuǎn)讓股東利益實(shí)現(xiàn)最大化。[7]
（二）股權(quán)轉(zhuǎn)讓中優(yōu)先購買權(quán)的行使和法律效力。根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，我國股權(quán)轉(zhuǎn)讓中優(yōu)先購買權(quán)的行使體現(xiàn)在以下兩方面：[8]第一，關(guān)于同等條件的確定。同等條件下不是指異議股東和第三人購買股權(quán)的價(jià)格相等。其購買股權(quán)的價(jià)格可以雙發(fā)協(xié)商、可以第三人指定、可以法院裁定，但是要防止轉(zhuǎn)讓人和股權(quán)購買人惡意哄抬股權(quán)價(jià)格，損害異議股東的合法權(quán)利。[9]第二，股權(quán)轉(zhuǎn)讓中優(yōu)先購買權(quán)權(quán)利的行使時(shí)間和程序都沒有明確的限定，需要雙方進(jìn)行協(xié)商甚至法律進(jìn)行進(jìn)一步的完善。
優(yōu)先購買權(quán)的行使對(duì)轉(zhuǎn)讓股東和公司外部的第三人產(chǎn)生不同的效力，這種約束力并非有些學(xué)者主張的在轉(zhuǎn)讓股東和權(quán)利股東之間在同等條件下形成股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同[10]，而是權(quán)利股東對(duì)轉(zhuǎn)讓股東的請(qǐng)求權(quán)，轉(zhuǎn)讓股東有在同等條件下將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給權(quán)利股東的義務(wù)。對(duì)于公司外的第三人，只有其條件優(yōu)于權(quán)利股東時(shí)才可能受讓股權(quán)，第三人應(yīng)該知悉股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)于第三人侵權(quán)的認(rèn)定，主要看其主管是善意還是惡意。若是善意的，例如轉(zhuǎn)讓股東并未履行對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的通知義務(wù)或者告知的內(nèi)容不實(shí)，而公司外部人對(duì)此并不知情，那么對(duì)于最終其購買股權(quán)的目的沒有達(dá)成而帶來的經(jīng)濟(jì)損失，應(yīng)向轉(zhuǎn)讓股東主張；而若其是惡意的，例如與轉(zhuǎn)讓股東惡意串通抬高股價(jià)而實(shí)際上低價(jià)購買股權(quán)的，應(yīng)賦予享有優(yōu)先權(quán)的股東向其追究責(zé)任的權(quán)利。[11]
然而在股權(quán)轉(zhuǎn)讓形式障礙下股權(quán)效力如何？筆者認(rèn)為分兩種情況。當(dāng)轉(zhuǎn)讓股東與第三人惡意串通抬高股權(quán)價(jià)格時(shí)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓使無效的；當(dāng)轉(zhuǎn)讓股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)未通知其他權(quán)利股東或者在同等條件下仍然沒有把股權(quán)轉(zhuǎn)讓給股權(quán)股東，效力待定。[12]當(dāng)然在有限責(zé)任公司中存在特殊情形時(shí)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，如股權(quán)繼承、夫妻離婚時(shí)的共有股權(quán)、法院強(qiáng)制執(zhí)行時(shí)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，具體的司法實(shí)踐的后果也是不盡相同的。（作者單位：中央民族大學(xué)）
參考文獻(xiàn)：
[1] 周友蘇.公司法通論，四川人民出版社 2002 年第1版，第669頁。
[2] 朱慈蘊(yùn)：《公司法人格否認(rèn)法理研究》，法律出版社1998年第1版，第184頁。
[3] 施天濤主編：《商法學(xué)》，法律出版社2004年第2版，第388頁。
[4] 王洪龍：《有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的若干法律問題研究》，吉林大學(xué)碩士論文，2006年。
[5] 張艷，馬強(qiáng)：“股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律問題”，載于《法治論叢》，第23卷第3期。
[6] 高興發(fā)：《有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題研究》，華東政法大學(xué)碩士論文，2008年。
[7] 胡大武、張瑩：“有限責(zé)任公司股東優(yōu)先購買權(quán)的理論基礎(chǔ)”，載于《西南民族大學(xué)學(xué)報(bào)》（人文社科版），2007年第8期。
[8] 段威：《有限責(zé)任公司股東退出機(jī)制：法理?制度?判例》，中央民族大學(xué)出版社，2013年。
[9] 徐瓊：“論有限責(zé)任公司股東的同意權(quán)與優(yōu)先購買權(quán)”，載于《河北法學(xué)》，2004年10期。
[10] 宋修衛(wèi)：《有限責(zé)任公司股東優(yōu)先購買權(quán)研究》，西南政法大學(xué)碩士學(xué)位論文，2011 年，第 35 頁。
論文關(guān)鍵詞 有限責(zé)任公司 股權(quán)轉(zhuǎn)讓 法律效力
一、有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓法律概念及法律特點(diǎn)
（一）股權(quán)轉(zhuǎn)讓的概念
股權(quán)轉(zhuǎn)讓最簡(jiǎn)單的解釋就是指公司股東依法將自己的股東權(quán)益有償?shù)剞D(zhuǎn)讓給他人，使其具有對(duì)該項(xiàng)股東權(quán)益的受益權(quán)，并取得對(duì)該股權(quán)的民事法律行為。從廣義上來講，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓中公司股東可以轉(zhuǎn)讓自己所擁有的各種權(quán)利，因此一些不當(dāng)?shù)美凸镜膫鶛?quán)等也都轉(zhuǎn)讓給受讓方。而從狹義來講，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓中股東只能轉(zhuǎn)讓其作為股東而享有的一些經(jīng)濟(jì)利益和參與公司經(jīng)營管理的權(quán)利。由于各國法律界在對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的內(nèi)容劃分上存在分歧，因此這對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的相關(guān)法規(guī)范帶來了很多困難。
（二）有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律特點(diǎn)
股權(quán)轉(zhuǎn)讓與股份轉(zhuǎn)讓在實(shí)施過程中存在很大的不同。首先，股權(quán)轉(zhuǎn)讓是指受讓人通過某種法律行為從轉(zhuǎn)讓人手中所獲得的對(duì)某種財(cái)產(chǎn)權(quán)利的所有權(quán)。在股權(quán)轉(zhuǎn)讓以后，受讓方繼受取得了轉(zhuǎn)讓方的股東地位和股東權(quán)利，并承擔(dān)轉(zhuǎn)讓方應(yīng)承擔(dān)的股東義務(wù)。其次，股權(quán)轉(zhuǎn)讓是股權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移。最后，股權(quán)轉(zhuǎn)讓只能在有限責(zé)任公司或股份有限公司成立以后，不能在公司成立前，有出資人私下進(jìn)行資金轉(zhuǎn)讓。
我國現(xiàn)階段的公司主要有兩種基本形式，即有權(quán)上市發(fā)行的股份有限公司和無權(quán)上市發(fā)行的有限責(zé)任公司。在探討有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓之前，有必要對(duì)這兩種公司形式在股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中的聯(lián)系和區(qū)別加以說明。兩者的相同點(diǎn)在于：兩者的轉(zhuǎn)讓方都是公司的股東，受讓方都是公司內(nèi)部的其他股東或公司外部的投資者。兩者的不同點(diǎn)則體現(xiàn)在股權(quán)轉(zhuǎn)讓執(zhí)行程序的復(fù)雜性方面。有限責(zé)任公司在對(duì)內(nèi)股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中，由于對(duì)公司內(nèi)部其他股東比較了解，因此轉(zhuǎn)讓比較容易，而對(duì)公司外部投資者相對(duì)不了解，因此轉(zhuǎn)讓過程比較繁瑣。通常情況下，要爭(zhēng)得公司半數(shù)以上股東的支持。對(duì)于股份有限公司而言，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓的過程中，對(duì)于公司內(nèi)部股東和公司外部投資者的態(tài)度和待遇完全相同，我國相關(guān)法律的規(guī)定也比較明確，公司只要依法執(zhí)行即可。
二、幾種有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的基本種類
（一）一般股權(quán)轉(zhuǎn)讓與特殊股權(quán)轉(zhuǎn)讓
這種分類是按照轉(zhuǎn)讓人與受讓人在進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)是否以雙方自愿為前提而進(jìn)行劃分的。一般股權(quán)轉(zhuǎn)讓是指轉(zhuǎn)讓人與受讓人按照自愿原則，達(dá)成股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓的一種形式。特殊股權(quán)轉(zhuǎn)讓則是指由于以外事件所引起的股東權(quán)利的轉(zhuǎn)讓和股東主體的變更。比如某股東因以外事故死亡，其法定繼承人享有其股東權(quán)利，這種非正常的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，一般被認(rèn)定為特殊股權(quán)轉(zhuǎn)讓。
（二）對(duì)內(nèi)轉(zhuǎn)讓予對(duì)外轉(zhuǎn)讓
這種分類是根據(jù)受讓方主體的不同而劃分的。對(duì)內(nèi)轉(zhuǎn)讓是指公司股東將自己的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給公司內(nèi)部的其他股東，轉(zhuǎn)讓的股權(quán)可以使股東的全部股權(quán)，也可以是部分股權(quán)。在部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中，公司的股東人數(shù)不變，只是公司股份在各股東之間的分配發(fā)生變化。而在全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中則恰恰相反，公司股東人數(shù)發(fā)生了變化，公司股份在各股東之間的分配也發(fā)生了變化。對(duì)外轉(zhuǎn)讓是指公司股東將自己的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給公司外部的其他投資者。通過對(duì)外股權(quán)轉(zhuǎn)讓，可以增加公司股東數(shù)量，提高股東素質(zhì)，完善公司的經(jīng)營管理模式，促進(jìn)公司的不斷發(fā)展。
（三）有償股權(quán)轉(zhuǎn)讓與無償股權(quán)轉(zhuǎn)讓
有償股權(quán)轉(zhuǎn)讓是指股東對(duì)股權(quán)的轉(zhuǎn)讓是以獲得相應(yīng)報(bào)酬為前提的。現(xiàn)階段，我國大部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓都屬于這種形式。無償股權(quán)轉(zhuǎn)讓是指股東將其股權(quán)免費(fèi)贈(zèng)與受讓方。在無償股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中應(yīng)注意的是轉(zhuǎn)讓方在進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓之后，受讓方必須及時(shí)做出是否接受的表示，受讓方不做出表示，則視為自動(dòng)放棄。
（四）即時(shí)股權(quán)轉(zhuǎn)讓與預(yù)約股權(quán)轉(zhuǎn)讓
即時(shí)股權(quán)轉(zhuǎn)讓是指股權(quán)轉(zhuǎn)讓在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議后立即執(zhí)行。如果有一些股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議存在特定條件或特定期限，則被視為預(yù)約股權(quán)轉(zhuǎn)讓。我國《公司法》對(duì)即時(shí)股權(quán)轉(zhuǎn)讓和預(yù)約股權(quán)轉(zhuǎn)讓的概念做出了嚴(yán)格的劃分，對(duì)何時(shí)候簽訂即時(shí)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，何時(shí)簽訂預(yù)約股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議也做出了明確的規(guī)定。
除上述四種分類以外，還有書面股權(quán)轉(zhuǎn)讓與非書面股權(quán)轉(zhuǎn)讓、公司參與的股權(quán)轉(zhuǎn)讓與公司非參與的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、持份轉(zhuǎn)讓與股份轉(zhuǎn)讓等多種股權(quán)轉(zhuǎn)讓形式。多種形式的股權(quán)轉(zhuǎn)讓為提高公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓效率，加速資金的流動(dòng)速度提供了很大幫助。
三、有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律效力方面的問題
（一）股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的成立與生效原則及其例外
合同的成立與生效時(shí)兩個(gè)不同的概念，但在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中，合同成立與生效更是有著明顯的區(qū)別。比如成立和生效的時(shí)間是不同的。然而我國《公司法》又未對(duì)這方面內(nèi)容進(jìn)行嚴(yán)格的規(guī)定，導(dǎo)致我國公司在發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛時(shí)難以劃定各方責(zé)任，削弱了法律執(zhí)行的效率。在解決股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案件中存在著四種關(guān)于合同是否生效的說法，即成立生效說、成立不生效說、無效說和效力待定說。通過對(duì)這些說法的分析與研究，本文認(rèn)為公司在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議時(shí)應(yīng)遵循成立生效說的原則。原因在于，一方面，我國《合同法》沒有對(duì)股權(quán)對(duì)內(nèi)轉(zhuǎn)讓的登記和審批程序做出明確的規(guī)定，而且《公司法》第72條第2款中的規(guī)定也不是強(qiáng)制性規(guī)定。這樣就可以推翻“成立不生效說”和“無效說”。另一方面，在公司實(shí)行股權(quán)對(duì)外轉(zhuǎn)讓時(shí)，在《公司法》第72條雖然做出了相關(guān)規(guī)定，規(guī)定對(duì)外轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)過全體股東半數(shù)以上的同意，但這種限定只是形式上的，對(duì)合同的實(shí)質(zhì)內(nèi)容并沒有進(jìn)行限定，公司股東仍享有對(duì)自己股權(quán)財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)和處置權(quán)。這也就意味著對(duì)外股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同不是效力待定合同。因此，本文認(rèn)為公司在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議時(shí)應(yīng)遵循成立生效說的原則。
我國有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同雖屬于成立生效性質(zhì)的，但也存在著一些例外情況，如一些地區(qū)性的規(guī)章制度對(duì)合同生效的條件做出一些額外規(guī)定，又如一些公司在擬定股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議時(shí)會(huì)附加一些額外條款，這些都人為地改變了合同成立和生效的時(shí)間。但是，無論做出何種附加條件，這些條件的約束都不得違反法律邏輯。
（二）股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的生效與股權(quán)轉(zhuǎn)讓法律效力的產(chǎn)生之間的區(qū)別
股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的生效區(qū)別于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力，兩者是兩個(gè)不同概念。在處理有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案件中，很多時(shí)候都容易混淆這一對(duì)概念。很多人以前錯(cuò)誤地理解為股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同生效以后，股權(quán)的受讓方就理所當(dāng)然地成為了公司的新股東。事實(shí)上，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的生效只是確定了買賣兩者之間的財(cái)產(chǎn)權(quán)利的重新分配，明確了兩者的權(quán)利與義務(wù)，要想使股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同真正實(shí)現(xiàn)法律效力還需雙方都貫徹落實(shí)股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的相關(guān)規(guī)定。因?yàn)椋诤贤灹⒑螅贤p方可以選擇履行合同約定的內(nèi)容，也可以不履行。如果合同一方在簽立合同以后沒有履行合同約定，則盡管股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同已經(jīng)生效，但卻一直沒有產(chǎn)生法律效力。因此，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同生效以后未必就會(huì)使股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同形成法律效力。
（三）有限責(zé)任公司股東名冊(cè)變更登記與股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律效力
對(duì)于有限責(zé)任公司股東名冊(cè)沒有變更登記之時(shí)股東權(quán)利能夠進(jìn)行轉(zhuǎn)讓這一問題，在現(xiàn)階段主要存在兩種觀點(diǎn)。一種觀點(diǎn)認(rèn)為雖然暫時(shí)沒有變更股東名冊(cè)，但股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同已經(jīng)生效并具有法律效力，受讓方理應(yīng)成為新股東，股權(quán)轉(zhuǎn)讓理應(yīng)有效；另一種觀點(diǎn)則認(rèn)為沒有變更股東名冊(cè)，受讓方就不能擁有股東財(cái)產(chǎn)，不應(yīng)享有股東權(quán)利，股權(quán)轉(zhuǎn)讓無效。對(duì)于這個(gè)問題這兩種觀點(diǎn)都是有道理的，本文認(rèn)為股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是在原股東和新股東之間簽立的，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的生效也只是針對(duì)于轉(zhuǎn)讓人與受讓人而言。在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同成立以后，受讓方能夠取得轉(zhuǎn)讓方的股權(quán)，還需公司及股東大會(huì)的同意。因此，本文更傾向于第二種觀點(diǎn)。
除了以上這幾方面的問題以外，我國有限責(zé)任公司在實(shí)現(xiàn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合作的法律效力的過程中，還存在著很多方面的問題和矛盾，在本文中就不一一舉例。筆者主要是想通過對(duì)這些股權(quán)轉(zhuǎn)讓中存在的問題的分析和討論，總結(jié)出有限責(zé)任公司在解決股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛中應(yīng)該采取何種措施，依照何種法律，也是為了提出我國在有關(guān)公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓方面的法律和法規(guī)的不完善性并提出相關(guān)建議。
論文摘要 根據(jù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的概念和公司章程與公司法之間的關(guān)系，違反公司章程的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力應(yīng)先確定公司章程在《公司法》規(guī)定之外設(shè)定的對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓禁止性或限制性條件的效力。在確定章程約定有效的前提下，才能進(jìn)一步來分析公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力的影響。
論文關(guān)鍵詞 公司章程 股權(quán)轉(zhuǎn)讓 合同效力
一、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的概念
股權(quán)轉(zhuǎn)讓在整個(gè)公司法體系中屬于股東權(quán)變動(dòng)的原因問題。股權(quán)是一種民事權(quán)利，它和別的民事權(quán)利在取得和喪失方面沒有大的差別，所以對(duì)于股權(quán)的取得也可以按照傳統(tǒng)的取得方式分為原始取得和繼受取得。股權(quán)的原始取得是直接向被投資的公司認(rèn)購股份，包括設(shè)立取得和增資取得。股權(quán)的繼受取得則是指股權(quán)依附的公司實(shí)體已經(jīng)存在，其他主體從該公司實(shí)體的股東那里取得的股權(quán)，而這種取得股權(quán)的方式一般是通過民事法律行為或其他法律事實(shí)的發(fā)生，其中股權(quán)轉(zhuǎn)讓是繼受取得股權(quán)的最主要方式。
根據(jù)股權(quán)變動(dòng)的原因不同，本文將股權(quán)轉(zhuǎn)讓的概念分為廣義和狹義。廣義的股權(quán)轉(zhuǎn)讓是指股東將其所擁有的股權(quán)讓渡給他人，使他人而成為股東的法律行為。而這種取得股權(quán)的方式主要有兩種：一是股東通過某種法律行為而發(fā)生的股權(quán)變動(dòng)。如基于買賣而取得，即買賣雙方通過協(xié)議，一方出讓標(biāo)的物所有權(quán)，他方支付價(jià)金的雙方法律行為，還有通過贈(zèng)與行為而發(fā)生的股權(quán)變動(dòng)。二是通過其他法律事實(shí)的發(fā)生而導(dǎo)致的股權(quán)變動(dòng)。如基于繼承、遺贈(zèng)而取得股權(quán)，還有通過法院的強(qiáng)制執(zhí)行，夫妻離婚等都可以導(dǎo)致股權(quán)的變動(dòng)。而狹義的股權(quán)轉(zhuǎn)讓則僅指依法律行為發(fā)生的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。
公司法規(guī)定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓是狹義的概念，即股權(quán)交易，本文所要討論的問題雖然也適用于股權(quán)贈(zèng)與，但鑒于所引用的法規(guī)和實(shí)例都是關(guān)于股權(quán)交易的，所以在非特指時(shí)，本文中的股權(quán)轉(zhuǎn)讓采納狹義的概念，只適用于股權(quán)交易。
二、公司章程與公司法之間的關(guān)系
在涉及公司的組織結(jié)構(gòu)和基本關(guān)系時(shí)，都可以通過章程來加以調(diào)整，并對(duì)公司股東產(chǎn)生效力，所以公司章程是關(guān)于公司的組織結(jié)構(gòu)、內(nèi)部關(guān)系和開展公司業(yè)務(wù)活動(dòng)的基本規(guī)則和依據(jù)。對(duì)于公司章程的性質(zhì)，各國存在著不同看法，英美國家將公司章程視為股東之間的契約；而日韓等國把公司章程作為公司內(nèi)部的自治規(guī)范。韓國多數(shù)學(xué)者認(rèn)為，章程不僅約束制定章程的設(shè)立者和發(fā)起人，而且也當(dāng)然約束公司機(jī)關(guān)和新加入的公司組織者。對(duì)于章程的性質(zhì)，不同國家和不同學(xué)者分別將其定性為自治規(guī)范或是股東之間的契約，但共同之處就在于章程是股東之間就公司的重大事項(xiàng)作出的長期的、規(guī)范的安排，體現(xiàn)了很強(qiáng)的自治性，公司章程的自治也就成了公司自治的重要手段。其與公司法的關(guān)系，其實(shí)就是如何看待公司法強(qiáng)行性的問題。
從公司法的性質(zhì)分析，公司法中的規(guī)則可分為強(qiáng)制性規(guī)則和任意性規(guī)則兩種，強(qiáng)制性規(guī)則是指有關(guān)公司內(nèi)部組織關(guān)系、高管義務(wù)等基本制度的規(guī)則，而任意性規(guī)則是指公司治理結(jié)構(gòu)、權(quán)力財(cái)產(chǎn)分配以及利潤分配等普通制度的規(guī)則。在公司法里，強(qiáng)制性規(guī)則不允許公司參與各方以任何方式加以變更，而任意性規(guī)則則可以，在公司章程或股東會(huì)就具體事宜進(jìn)行具體授權(quán)時(shí)，法律可以體現(xiàn)出一定限度上的靈活性。
三、違反章程的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力
對(duì)于公司章程能否規(guī)定禁止或限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件，以及違反章程的限制規(guī)定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力。現(xiàn)今主要有三種觀點(diǎn)：第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，公司法不允許在法律之外設(shè)置股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制條件或禁止條件，在公司章程設(shè)置這樣的條件是無效的，所以違反公司章程的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力不受影響。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為公司章程在《公司法》規(guī)定之外可以對(duì)股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)設(shè)定限制。那么違反公司章程的規(guī)定時(shí)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效。第三種觀點(diǎn)可稱為相對(duì)無效說，或者稱為折中說，即違反了公司章程規(guī)定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制條件，對(duì)于公司來說沒有對(duì)抗效力，而對(duì)當(dāng)事人雙方來說股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是有效，不能以違反章程來否認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力。另外，還應(yīng)該根據(jù)具體情況來確定違反公司章程時(shí)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力。
要確定公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力的影響，要分兩步來分析。先要確定公司章程在《公司法》規(guī)定之外設(shè)定的對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓禁止性或限制性條件的效力。在確定章程約定有效的前提下，才能進(jìn)一步來分析公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力的影響。
一是公司章程約定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓條件是否合法有效。我國現(xiàn)行《公司法》第七十二條對(duì)有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓作出了專門規(guī)定，其中第二款授權(quán)章程來規(guī)定具體的轉(zhuǎn)讓條件。從前文公司章程和公司法的關(guān)系的分析，現(xiàn)行《公司法》第七十二條是普通規(guī)則，可以認(rèn)為是任意性的規(guī)范，所以章程根據(jù)公司法的授權(quán)規(guī)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件或限制和根據(jù)法律的強(qiáng)制性規(guī)定對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制不同，它應(yīng)該屬于自治范圍的股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制。在國外就有很多國家的公司法通過授權(quán)章程來設(shè)定對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制。如德國《股份公司法》規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制條件可以在章程中加以約定，限制的條件可以是取得公司同意，這種同意需要董事會(huì)來做出；或者也可以規(guī)定取得監(jiān)事會(huì)或股東會(huì)同意。日本《商法》規(guī)定章程可以規(guī)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓還要取得董事會(huì)的同意。有限責(zé)任公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓不設(shè)限制性條件時(shí)，股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)自然適用《公司法》第七十二條第一款規(guī)定；有限責(zé)任公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓也可以作出與《公司法》第七十二條第一款和第二款不同的規(guī)定，加
重甚至排除《公司法》的適用。當(dāng)然公司章程的自治性不是毫無限制、無限擴(kuò)張的。為了有限責(zé)任公司的人合性，需要對(duì)兩者進(jìn)行協(xié)調(diào)，不能為了保護(hù)有限責(zé)任公司的人合性而禁止或限制股東向外轉(zhuǎn)讓其股權(quán)，這樣就阻礙了股東作為公司投資者的出資轉(zhuǎn)讓權(quán)的實(shí)現(xiàn)。同時(shí)，也不能沒有任何限制地允許有限責(zé)任公司股東自由轉(zhuǎn)讓其股權(quán)，這樣也會(huì)破壞有限責(zé)任公司的人合性。所以公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制要是合理的，如果章程約定的限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條款違反了法律的強(qiáng)制性或禁止性條款，完全禁止股東轉(zhuǎn)讓其股權(quán)，那么這樣的條款也是無效的。因?yàn)檫@樣的條款好像很符合保護(hù)有限責(zé)任公司的人合性，但是它違反了公序良俗，阻礙了股東出資轉(zhuǎn)讓權(quán)的實(shí)現(xiàn)。另外，章程也不得約定條款強(qiáng)制股東向股東會(huì)決議指定的股東或第三人轉(zhuǎn)讓其股權(quán)。
【?P鍵詞】公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓；法律糾紛；股權(quán)
【Keywords】share transfer of company； legal issue； stock
【中圖分類號(hào)】D922.291.91 【文獻(xiàn)標(biāo)志碼】A 【文章編號(hào)】1673-1069（2017）04-0070-02
1 有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)間的認(rèn)定問題
1.1 合同的成立與生效
有限責(zé)任公司在股權(quán)轉(zhuǎn)讓的過程中，合同的成立就是指合同的雙方或是多方當(dāng)事人對(duì)轉(zhuǎn)讓的條款達(dá)成一致意見，在這種情況下所締約的合同就達(dá)成了成立的條件。股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的成立與正常合同的過程都是一樣的，首先就需要締約的雙方意見上達(dá)成統(tǒng)一，并在統(tǒng)一的思想之上進(jìn)行內(nèi)容上的商討。再者，就是合同的生效，生效與成立是兩種概念，成立只是在意見上達(dá)成統(tǒng)一，而合同的生效則需要經(jīng)過法律的認(rèn)定，并確定事實(shí)，而且生效的時(shí)間與合同成立的時(shí)間是不同的。在合同生效的那一刻，雙方的協(xié)議就在法律上形成了效力。而雙方在后期所需要行使的權(quán)利和所做的事情都在法律保護(hù)范圍內(nèi)，這就是合同生效的權(quán)利，其與合同成立的概念完全不同。
1.2 合同生效后變動(dòng)時(shí)間的認(rèn)定
有效責(zé)任公司在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同生效后，何時(shí)為股權(quán)變動(dòng)的時(shí)間？這個(gè)問題在法律界已經(jīng)探討了很多次，很多人認(rèn)為在合同生效之后以工商部門做出變更為節(jié)點(diǎn)，定位股權(quán)變動(dòng)的時(shí)間；而也有學(xué)者認(rèn)為，股權(quán)的變動(dòng)時(shí)間應(yīng)該以股東的名冊(cè)變動(dòng)為主。因?yàn)楣蓶|股權(quán)的轉(zhuǎn)讓程序非常特別，所以在轉(zhuǎn)讓合同簽訂的過程中，時(shí)間的確定方面一直都是備受關(guān)注的，而且也會(huì)因?yàn)闀r(shí)間認(rèn)定的界限比較模式，導(dǎo)致股權(quán)變動(dòng)一直存在問題。在股東轉(zhuǎn)讓合同生效之后，相應(yīng)財(cái)產(chǎn)和人身權(quán)利都會(huì)有很大的變動(dòng)，轉(zhuǎn)讓的雙方當(dāng)事人在完成轉(zhuǎn)讓的程序之后，不會(huì)影響財(cái)產(chǎn)的認(rèn)定，但是在財(cái)產(chǎn)權(quán)益變更之后，一定認(rèn)為是完成了股權(quán)的轉(zhuǎn)讓，所以雙方應(yīng)該在商討的過程中，確定好細(xì)節(jié)，避免在轉(zhuǎn)讓的過程中出現(xiàn)法律糾紛。在人身權(quán)利轉(zhuǎn)讓的部門則需要通過公司法來進(jìn)行權(quán)衡，只有股東身份得到確定之后，股權(quán)的轉(zhuǎn)讓才算是得到了認(rèn)可。
2 有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的特殊問題
2.1 股權(quán)繼承
涉及股權(quán)繼承，一般都是有限責(zé)任公司的股東死亡之后，這種繼承的方式也是非常態(tài)的繼承方式。在我國的法律中并沒有針對(duì)股權(quán)繼承做過多的約束，除非公司在股東會(huì)議中對(duì)繼承權(quán)利有所規(guī)定，不然后人則可以按照相應(yīng)的法律對(duì)股權(quán)進(jìn)行繼承。因?yàn)楣蓹?quán)的繼承當(dāng)事人有所變動(dòng)，這樣的情況對(duì)于有限責(zé)任公司來講是一種風(fēng)險(xiǎn)，所以在股權(quán)繼承方面存在很多的異議，而且很多公司對(duì)繼承股權(quán)也有很多規(guī)定，為了就避免出現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)。雖然公司法在針對(duì)股權(quán)繼承方面沒有過多的約束，但是針對(duì)人身權(quán)的繼承有相應(yīng)的規(guī)制，因?yàn)楫?dāng)事人在繼承股權(quán)的過程中同時(shí)還涉及了人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)繼承權(quán)， 財(cái)產(chǎn)繼承自然可以正常程序繼承，而人身的權(quán)益則需要按照其資格進(jìn)行認(rèn)定，并達(dá)到相應(yīng)公司的人身權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，只有完全通過了公司制度規(guī)定和認(rèn)可，才能夠進(jìn)行人身權(quán)的轉(zhuǎn)讓。[1]
2.2 夫妻股份分割
在眾多的公司中夫妻股份的分割主要存在以下幾種情況：
首先，有限責(zé)任公司的股權(quán)在分割的過程中，是否能夠用于夫妻財(cái)產(chǎn)分割。在現(xiàn)實(shí)理論中，可分割或不可分割都有雙方的支持者，支持可以分割的學(xué)者認(rèn)為，在公司中的夫妻享有的共同股權(quán)就是其共同的財(cái)產(chǎn)，按照婚姻法規(guī)定，雙方在離婚或是有其他變動(dòng)的時(shí)候，共同的財(cái)產(chǎn)是可以分割的，所以夫妻共同的股份也是可以分割的。另外有人認(rèn)為夫妻股權(quán)不能夠進(jìn)行分割，因?yàn)楣蓹?quán)若是出現(xiàn)了分割就會(huì)出現(xiàn)新的股東，而公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)也會(huì)發(fā)生變化，從而為公司帶來風(fēng)險(xiǎn)。其次，在婚姻法規(guī)定中，對(duì)夫妻財(cái)產(chǎn)的分配和銜接是有很多的空白，所以若是當(dāng)夫妻一方將轉(zhuǎn)讓的股權(quán)再次進(jìn)行轉(zhuǎn)讓給其他人，那么公司的股東結(jié)構(gòu)就會(huì)變得非常的混亂而難以控制，所以在很多公司中對(duì)夫妻之間的股份分割是有明確的規(guī)定的。
2.3 瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓
在公司中，存在的瑕疵股權(quán)情況非常復(fù)雜，出資的數(shù)據(jù)不準(zhǔn)確、沒有出資，或中途股東無故撤資、無故逃資，這些情況導(dǎo)致公司在進(jìn)行股權(quán)分配或是轉(zhuǎn)讓的過程中出現(xiàn)了法律上的糾紛。實(shí)際上，因?yàn)殍Υ霉蓹?quán)轉(zhuǎn)讓所出現(xiàn)的法律糾紛在公司起訴中的案件非常多，很明顯在這個(gè)領(lǐng)域缺乏法律的約束。因?yàn)椋驹诠蓹?quán)轉(zhuǎn)讓方面很多問題都是無法避免的，所以，瑕疵股權(quán)的轉(zhuǎn)讓也是無法避免的，但是在接受瑕疵股權(quán)的授權(quán)人是否也存在問題，是需要經(jīng)過考證的。因?yàn)椋軌蚪邮荑Υ霉蓹?quán)的受權(quán)人，也是因?yàn)榇嬖谄渌脑颍@樣就會(huì)出現(xiàn)接受瑕疵股權(quán)的人本身也會(huì)受到影響，理所當(dāng)然，受權(quán)人的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同同樣會(huì)受到一定的影響。
3 有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛法律問題的相應(yīng)措施
3.1 完善股權(quán)的效力規(guī)則
在完善股權(quán)的效力規(guī)則的過程中需要注意完善以下幾點(diǎn)：首先，需要完善變更登記制度，在公司法中有關(guān)于變更的登記細(xì)節(jié)闡述的比較模糊，在針對(duì)變更登記的時(shí)間方面也沒有細(xì)致闡述，所以在很多公司繼續(xù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的過程中，都故意忽視變更登記制度，導(dǎo)致交易的混亂。所以必須完善變更登記制度，讓股權(quán)轉(zhuǎn)讓的公司能夠按照相應(yīng)的制度和規(guī)章進(jìn)行，也能夠讓相應(yīng)的人員承擔(dān)其自身的責(zé)任。再次，在完善股權(quán)的效力規(guī)則的過程中，建議重新配置因?yàn)槔碚摵土⒎ㄉ厦娴臎_突，讓其中的間隙和違反限制的內(nèi)容進(jìn)行限定并賦予法律效力。而且在合同制定過程中，也需要對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的合同進(jìn)行審核，避免出現(xiàn)問題，損傷相應(yīng)的權(quán)益。[2]
3.2 重視股權(quán)中財(cái)產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)利的分割
在股權(quán)轉(zhuǎn)讓的過程中涉及的權(quán)利還有財(cái)產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)利的分割，這兩點(diǎn)權(quán)利都需要進(jìn)行細(xì)致的分割，才能夠讓公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓更加清晰。這樣的分割方式已經(jīng)打破了傳統(tǒng)的分割方式，其中分割方式體現(xiàn)了法律對(duì)人身權(quán)利的重視力度，也讓整個(gè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓促進(jìn)公司的整體發(fā)展，也給公司帶來無限的利益。而且現(xiàn)在隨著社會(huì)的變遷，這種分割制度也比較適應(yīng)現(xiàn)代的公司發(fā)展，因?yàn)楣驹诎l(fā)展中不斷調(diào)整自己，而理論的股權(quán)轉(zhuǎn)讓法律受到限制，所以針對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓中財(cái)產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)利的分割是與時(shí)俱進(jìn)的。
