時間：2023-03-17 18:12:01
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一、新時期高校教育教學供需關系分析
信息化時代的到來使得傳統(tǒng)的勞動密集型產(chǎn)業(yè)向知識密集型產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)變，知識、信息、技術在產(chǎn)業(yè)的建立和發(fā)展中發(fā)揮出越來越重要的作用。高等教育，尤其是高等職業(yè)技術教育，在社會經(jīng)濟發(fā)展中的有益性愈加突出。市場經(jīng)濟在我國的建立和完善，供需關系的廣泛建立使得教育面臨產(chǎn)業(yè)化、市場化的挑戰(zhàn)。就目前來看，高等教育的市場化、產(chǎn)業(yè)化已經(jīng)有了一定的發(fā)展，主要表現(xiàn)為各類教育培訓機構的廣泛建立、培訓項目范圍的擴大化。然而，高等院校的教育教學的產(chǎn)業(yè)化、市場化才剛剛起步，這與社會、市場、學生、家長對高等教育教學的實際需求存在錯配和供給不足的矛盾。以下從供求角度詳細分析。
（一）高校教育教學的“供”
改革開放和擴招以來，我國的高等教育發(fā)展迅速，生源供給充沛，專業(yè)設置不斷精細化。從量上看，我國的高等教育基本滿足經(jīng)濟、社會發(fā)展的需求，專業(yè)設置的精細化基本滿足了各行各業(yè)對專業(yè)人才的需求。總體上看，人才供給大大超過了社會實際需求，高校畢業(yè)生就業(yè)問題成為重大的社會問題。但是，部分學生熱衷于某些專業(yè)，生源數(shù)量往往超過招生數(shù)量，而一些特殊專業(yè)則門口羅雀。地區(qū)發(fā)展的不同對人才的需求無論是在專業(yè)素質(zhì)還是人文素養(yǎng)上存在一定的差異，東部、南部沿海城市成為高校畢業(yè)生就業(yè)的首要選擇，而廣大中西部地區(qū)則高素質(zhì)人才供給不足。專業(yè)、地區(qū)、生源、教學資源存在嚴重的錯配問題。從質(zhì)上看，隨著擴招和商品經(jīng)濟的發(fā)展，生源進一步擴大但畢業(yè)生素質(zhì)卻在不斷降低，這不僅表現(xiàn)在專業(yè)素質(zhì)上，更表現(xiàn)在人文、道德素質(zhì)上。從高校教育教學的實際上看，這種資源錯配也較為突出。（1）高校之間的資源錯配。少數(shù)著名高校擁有相當充足的資金、師資、生源，而大部分高校則資金不足、師資較弱。（2）在專業(yè)設置上，部分專業(yè)生源過分充足但師資缺乏，部分專業(yè)生源不足但師資充裕；同時，高校內(nèi)部的資源錯配。部分專業(yè)師資不足，而部分專業(yè)則師資過量。（3）專業(yè)培養(yǎng)的特征不明顯。研究型人才和實務型人才的特征不明顯，主要是培養(yǎng)方案和培養(yǎng)方法不恰當。這造成我們所培養(yǎng)的學生千人一面，個性化和創(chuàng)新性不明晰。究其實質(zhì)在于，在我國高校整體上專業(yè)設置缺乏規(guī)劃，導致一旦某專業(yè)在某時期比較熱的時候，高校一擁而上辦專業(yè)，加劇了資源的錯配。（4）在課程設計上，過分僵化的設計缺乏人性化、個性化的設計。一方面，高校提供的課程大多為通識性的知識，注重理論傳授，忽略了實際操作能力的要求；另一方面，個性化的課程過少，如書法、美術、珠寶鑒賞等受學生歡迎的興趣課程幾乎沒有設計。從高等教育的制度支撐上看，我國的高等教育制度主要包括教育法、高等教育法、教育部的部門規(guī)章和規(guī)定、高校的管理規(guī)定。從內(nèi)容上看，主要包括學生日常行為規(guī)范、學生道德規(guī)范、學生學術規(guī)范以及心理健康標準、體育素質(zhì)標準等標準。從強制性上看，大多數(shù)規(guī)范僅具有建議、知道的性質(zhì)，即使作為效力最高的教育法、高等教育法，也僅僅規(guī)定了大量的任意性條款。這造成高校在實行教育教學管理時缺乏依據(jù)，尤其是剛性的規(guī)范，教育教學管理規(guī)定難以真正有效地落到實處。
（二）高等教育教學之“需”
從我國經(jīng)濟、社會發(fā)展的實際看，隨著科技的發(fā)展，產(chǎn)業(yè)結構的調(diào)整，科技人才在經(jīng)濟建設中的作用越來越大，高技術人才的重要價值也日益凸顯。根據(jù)國務院2010年6月6日的《國家中長期人才發(fā)展規(guī)劃綱要（2010-2020）》（以下簡稱“綱要”）：2008年每萬人中研發(fā)人員24.8年人/萬人，高技能人才占技能人才比例為24.4%，受過高等教育的占比為9.2%；依據(jù)規(guī)劃到2020年這一數(shù)字發(fā)生了重大的變化，研發(fā)人員為43年人/萬人，高技能人才占技能人才比例28%，接受過高等教育的占比為20%。從一個側(cè)面看，這也反映了我國經(jīng)濟社會發(fā)展對人才的需求狀況，即研發(fā)人員、高技能人才的需求較大，人才的受教育程度要求較高。這就要求高等教育應為國家經(jīng)濟社會發(fā)展培養(yǎng)更多的、素質(zhì)高的研究型人才和高技能人才。從學生的狀況而言，市場經(jīng)濟的一個副作用是催生了80、90、00后較強的競爭意識和物質(zhì)、金錢觀。實用主義、功利主義的觀念在這幾代人的價值觀中占據(jù)極為重要的地位，信仰、價值觀的缺失導致價值評判的易位。反映在求學上，表現(xiàn)為盲目跟風，缺乏目的和規(guī)劃，缺乏主動性。反映在就業(yè)上，表現(xiàn)為缺乏職業(yè)規(guī)劃、盲目就業(yè)、眼高手低。當前社會競爭激烈，就業(yè)壓力尤為嚴重的情況下，學生的求學更加側(cè)重于實用有效的專業(yè)、知識，對理論性或需轉(zhuǎn)化實用的知識的渴求程度明顯低于對實用知識、技能的訴求。實用主義和功利主義的結合使學生渴求一種實踐性較強且適應時展的知識和技能，因而處理問題、解決困境的能力在當前尤為重要。盡管各個高校的教學規(guī)劃中也存在著實踐性教學的規(guī)劃，而且也實施著規(guī)劃的內(nèi)容，但由于學校、社會重視程度不足以及作為實習生“零”回報的設計，大大挫傷了學生的積極性，實踐性教學大多流于形式，弄虛作假在所難免。
（三）高等教育教學的“供”“需”平衡
通過上述分析，高校教育教學的供與需并不平衡，存在資源錯配、供需不平衡的問題。一方面，部分教育資源供給過足，表現(xiàn)在部分專業(yè)設置的過量和部分行業(yè)需求供給過足等方面；另一方面，部分教育資源供給嚴重不足，表現(xiàn)在高技能技術人才培養(yǎng)、環(huán)境科學、天體科學等方面。之所以出現(xiàn)資源錯配、供需不平衡，原因在于缺乏科學、合理、有效以及長遠的人才發(fā)展規(guī)劃和教育教學促進規(guī)劃，忽視學生在教育教學中的主體地位以及后置性的教育教學方法。具體而言，雖然我國也存在人才發(fā)展規(guī)劃，但相比歐美國家，我國的規(guī)劃未能與經(jīng)濟社會發(fā)展的狀況和學生價值觀變化的實際緊密并有效結合，忽視了教育教學的規(guī)律。長期以來，教育教學的管理性、監(jiān)督性被過分強調(diào)，教育產(chǎn)品消費的特征被忽略，學生在教育教學中一直處于被動和被監(jiān)管的地位，忽略了市場規(guī)律和教育規(guī)律，后置式的教育教學管理難以應對變化的實際。基于以上原因的分析和高等教育教學供需不平衡、資源錯配明顯的問題，高等教育教學管理活動應從以下方面作出改進：（1）從國家教育和人才培養(yǎng)的宏觀層面，應當注意高等技術技能人才培養(yǎng)與研究型人才培養(yǎng)的不同特點，強化不同人才培養(yǎng)的方法、方式上的不同，更加側(cè)重辦學的專業(yè)化，改變以往剛性的綜合辦學、計劃辦學，實施有計劃、有步驟的專業(yè)發(fā)展規(guī)劃和人才培養(yǎng)計劃，更加強調(diào)專業(yè)發(fā)展與經(jīng)濟社會發(fā)展的適應性，著力解決就業(yè)難問題；（2）從高校教育教學的微觀層面看，強調(diào)市場經(jīng)濟的價值規(guī)律，明晰學生教育消費者和教育管理接受者的雙重身份，更加注意教育服務的人性化，提高教育教學管理的有效性和可接受性，改變過分強調(diào)管理的舊觀念；（3）強調(diào)學生的主體地位，以學生的發(fā)展設置專業(yè)和教學規(guī)劃并注意學生的參與性，在培養(yǎng)上應注意學生的價值偏好，改變以往“一切都是為你好”的強迫或半強迫的培養(yǎng)方式；（4）注意教育教學管理活動的前置性，改變以往后置的專業(yè)發(fā)展、招生就業(yè)、心理健康教育等培養(yǎng)方法；（5）教育教學活動更加人性化，強調(diào)學生的參與和提升學生興趣，在課程設置和教授上強調(diào)學生的參與和興趣；（6）確立人本觀念和教育服務觀念并以此開展教育教學活動和設計教育教學管理規(guī)定，提高管理的有效性、參與性，注重教育的消費性、服務性和規(guī)律性。
二、現(xiàn)行法框架下探索設計教育教學管理路徑的制度支撐
從我國現(xiàn)行立法體系看，依據(jù)立法和效力位階，我國關于高等教育教學管理的立法主要包括三個層次的規(guī)范：第一層次為法律規(guī)范，主要包括了教育法、高等教育法、教師法等屬于法律層面的規(guī)范；第二層次為行政規(guī)范，主要是一些行政管理的規(guī)范，包括了教育部制定的部門規(guī)章、國務院有關高等教育教學的行政法規(guī)、地方人大制定的地方法規(guī)以及地方政府規(guī)章；第三層次主要是經(jīng)國務院、教育部等行政機關批準在高校內(nèi)部實施的管理規(guī)定。從法律淵源的角度看，既包括國家制定法，也包括了高校的管理規(guī)定、習慣、黨的決定等非正式法律淵源。黨的十八屆三中全會提出：要深化教育領域綜合改革，健全促進就業(yè)創(chuàng)業(yè)體制機制，形成合理有序的收入分配格局。基于此，在現(xiàn)行法范圍內(nèi)探索出一條特色的、符合教育規(guī)律和社會經(jīng)濟發(fā)展趨勢的高等教育教學管理之路具有重要意義。對法的淵源，可作正式淵源和非正式淵源的劃分。所謂正式淵源主要是制定法；所謂非正式淵源主要是習慣、慣例等規(guī)范。以下分而述之：從正式淵源的角度看，主要是上述三個層次的立法，依據(jù)立法法第7條、第8條、第56條、第63條、第71條、第86-88條之規(guī)定，法律在上述正式法律規(guī)范中具有最高的效力，其他法律規(guī)范依據(jù)各自的權限對法律僅有有限的規(guī)定權并且不得違反法律的基本原則和基本規(guī)定。基于此，很有必要對教育法、高等教育法做一具體分析。依據(jù)高等教育法第28條，學校及其他教育機構行使以下權利：（一）依據(jù)章程自主管理；（二）組織實施教育教學活動；（三）招收學生或者其他受教育者；（四）對受教育者進行學籍管理，實施獎勵或者處分……據(jù)此，高校有權利制定并實施自治管理規(guī)范，組織教育教學管理活動并享有一定的處罰權。從此條來看，高校對教育教學活動可以依法實施獨特的自治管理活動。結合立法法的規(guī)定，高校可以通過制定并實施自治管理規(guī)定、教育教學管理規(guī)定、學生處分規(guī)定等，在程序上需報經(jīng)教育行政主管部門批準即可。據(jù)此，在制定法框架內(nèi)，高校教育教學活動通過制度創(chuàng)新的方式并經(jīng)一定的程序可以實現(xiàn)創(chuàng)新改革的目的。從非正式淵源的角度看，高校教學教育管理活動的主要依據(jù)包括高校制定的校紀校規(guī)、習慣、慣例等。通過上述分析，高校有權制定并實施教學管理規(guī)范并享有一定的處罰權。總體上看，這些校紀校規(guī)包括兩種：一種是須經(jīng)上級行政主管部門批準并具有強制性的管理規(guī)定；一種是不須批準的具有建議、指導性質(zhì)的管理規(guī)定。前者的制定和實施成本相對較高，而后者則缺乏強制力，實施效果差強人意，但此兩者在當前的教育教學管理中仍具有重要的價值，不可偏廢。我國具有悠久的歷史和燦爛的文化，教育在我國也同樣有著悠久的歷史，形成了大量的習慣、慣例，如秋季入學、老師授講學生聆聽、上請下教達者為師、不能遲到早退、不能無故缺學等。這些習慣、慣例在學生的啟蒙、初等、中等教育中發(fā)揮了重要的行為強制和心理強制的作用，在高等教育中雖然也發(fā)揮著作用，但主要是一種心理強制的作用，依靠學生的自覺實現(xiàn)。由此，將一些符合時展和不違背法律強制性規(guī)范的教育習慣、慣例成文化并通過有效的管理規(guī)定實施，實施對于教育教學管理活動具有重要的價值。
三、現(xiàn)行法框架下的教育教學管理路徑思考
對此案判決，陳興良教授持反對態(tài)度，認為:“不純正不作為犯與作為犯共用一個犯罪構成，但兩者在結構上有差異，要填補這種差異，必須考慮等價值性問題。作為義務及其程度難以對等價值性作出科學判斷，應在作為義務外尋找判斷標準，判斷標準是不作為人的原因設定。在不作為人故意或者過失設定向侵害法益方向發(fā)展的因果關系情況下，由該不作為實施的犯罪和由作為實施的犯罪在構成要件方面就是等價值的。對于宋福祥案，不能以作為義務程度的高低，作為判斷宋福祥是否構成不作為之故意殺人罪的依據(jù)。關鍵是要看其妻自殺死亡的原因是否宋福祥故意或過失設定的。夫妻吵架，不足以成為自殺死亡的原因，自殺死亡是李霞本人行為的結果，因此宋福祥的不救助與故意殺人罪之間不具有等價值性。”陳興良教授從等價值性的角度來判斷宋福祥是否具備作為義務，可謂看出問題的關鍵所在，在討論方向上無疑是正確的。對于判斷標準，陳興良教授未從表述上直接沿用因果關系說、保證人說或違法性說等任何學說，而提出不作為的原因設定說。此說應用于先行行為的保證人地位類型，表現(xiàn)為對先行行為作故意或過失、客觀歸責的雙重限定。詳言之，先行行為不僅應為故意或過失行為，還應與所致風險具備相當因果關系。但不作為人的原因設定說，就先行行為類型的不純正不作為犯的特定犯罪論體系而言，可予適用，對其他保證人地位類型的不純正不作為犯，能否理所當然地適用呢?如果硬性適用的話，是否有不當限縮不純正不作為犯之虞呢?這是有探討余地的。張明楷教授明確支持判決，認為:“宋福祥聽到了妻子上吊自殺時的凳子響聲，這表明其妻子的生命面臨危險;由于妻子是在自己家里上吊的，而家里又沒有其他人，這說明妻子的生命完全依賴于宋福祥的救助行為;宋福祥確實可以輕易的救助妻子。這些都足以說明宋福祥的作為義務程度高，或者說負有不作為的故意殺人罪的成立要件的作為義務。”張明楷教授通過論證李霞的生命緊迫依賴于宋福祥的救助，從而認為宋福祥的作為義務程度高，從而負有救助義務。但是，張明楷教授的論證有兩方面的問題:一方面，邏輯上講，作為義務程度的高低，在行為人具備作為義務之后，才能去判斷，在作為義務的存在與否獲得證明之前，何來作為義務程度高低之說呢?若張明楷教授意在通過論證李霞的生命緊迫依賴于宋福祥的救助，從而認為宋福祥負有救助義務并且該義務的程度高，但即或如此，救助義務的高低已經(jīng)沒了有意義，因為具備該義務就表明宋福祥處于保證人地位，這已能為宋福祥的入罪提供依據(jù)，無須提及宋福祥作為義務的高低;另一方面，李霞的生命緊迫依賴于宋福祥的救助，怎能成為宋福祥具備救助義務的理由呢?若推而廣之，凡處于危險狀態(tài)的人，只要其生命緊迫依賴于他人的救助，后者即產(chǎn)生作為義務，保證人地位就會無限的擴大化，這是危險的。可見，先行行為類型的保證人地位，由先行行為類型不純正不作為犯的特殊構造決定，必須予以限定，否則將導致刑罰制裁的不合理性。陳興良教授對本案作出的結論，筆者贊同。三、先行行為保證人地位的限定先行行為保證人地位的限定，可從多角度展開，現(xiàn)僅從故意或過失、客觀歸責兩個方面予以討論。
(一)故意或過失的限定先行
行為是否具備故意或過失，旨在厘清不具備故意或過失的先行行為能否形成保證人地位。以威爾澤爾為代表的目的行為論者認為，構成要件行為無法純?nèi)豢陀^地與主觀相切割，相反，故意或過失決定了構成要件該當行為的成立。至此，目的行為論者提出了目的論體系，改變了新古典體系的構成要件該當性中只有客觀不法構成要件的狀況，嵌入主觀不法構成要件。此后的犯罪論體系中，都包含主觀不法構成要件。主觀不法構成要件包括故意、過失或目的。先行行為欲形成保證人地位，是否必須出于故意或過失呢?對此，李海東教授認為先行行為不必出于故意或過失，但林山田教授持反對態(tài)度。筆者認為，先行行為是否必須出于過意或過失，關鍵在于其“行為性”。就自然意義而言，作為犯與先行行為類型的不純正不作為犯具備相同的原因設定，也就是說，雖然兩者在風險的創(chuàng)設與實現(xiàn)之間的具體流程不同，然而，先行行為如同作為犯的行為，對風險起著一種“本原動力”的作用。概言之，先行行為與作為犯的行為一樣創(chuàng)設了法益侵害的原因設定。另外，就風險的創(chuàng)設與實現(xiàn)之間的具體流程而言，先行行為類型的不純正不作為犯明顯比作為犯復雜，那么，就更不應該對先行行為寬松審查。先行行為既然能形成保證人地位，則如一“閥門”，如果“閥門”不牢，無論其后如何嚴格限定不作為本身，恐怕也會不合理擴大刑罰范圍，不可不慎。因此，先行行為與作為犯的行為應受同等嚴格的限定。貝林提出客觀性構成要件后，受到邁茲格、麥耶等人批判，最終由目的行為論者將主觀要素從罪責中復制到構成要件中。從此，不管犯罪論體系如何演變，構成要件中始終包括主觀構成要件，行為與故意或過失結下了不解之緣。將這一點推導至先行行為類型的保證人地位，也要求其不能脫離故意與過失。人的身體舉止如果沒有故意或過失，就作為犯而言，當然不具備構成要件該當性;同理，先行行為如果沒有故意或過失，自然不能為其產(chǎn)生的危險負責，先行行為責任的范圍僅能涉及事先預見的結果。雖然先行行為后的不作為也應具備故意或過失，但不能因此否認先行行為也應具備故意或過失，這就是前文所說的嚴格地同等限定的必然之義。具體而言，先行行為具備故意，是指行為人在實施先行行為時，對先行行為可能導致法益侵害的危險這一點有認識，但希望或者放任其先行行為的實行與法益侵害危險的出現(xiàn);先行行為具備過失，是指行為人基于各種防止侵害法益的危險出現(xiàn)的注意義務，應注意不要引起侵害法益的危險，因疏忽大意沒有預見或已經(jīng)預見但輕信能避免，從而導致法益侵害的危險出現(xiàn)。本案中，宋福祥與其妻李霞的爭吵，對李霞隨后自縊的風險來講，不具備故意或過失，由此不具備先行行為類型的保證人地位。
(二)客觀歸責的限定先行行為
導致法益侵害的危險，行為人應排除風險的實現(xiàn)，否則應承擔責任。這就是先行行為類型不純正不作為犯的基本歸責原理。但從而衍生問題:先行行為與所致風險之間的因果關系如何認定?僅靠條件說就能解決問題，還是應通過客觀歸責的檢驗?德國關于因果關系認定的通說是條件說。條件說是由奧地利訴訟法學家格拉澤創(chuàng)立的，德國帝國法院法官馮•布里進行了充實。條件說常被表述為:導致一個結果的各種條件，在具體結果沒有被取消就不能想象其不存在時，都應該看成是原因。或者說，構成刑法意義上的原因的，是結果的任何一個如果略過它，則具體形態(tài)的結果便不能夠成立的條件。條件說建立在一種“去除法”的公式上面:刑法上的原因是指造成該具體結果所有不可想象其不存在的每個條件;反之，若可想象其不存在而結果仍會發(fā)生，則非刑法上之原因，即無因果關系。條件說基本出發(fā)點是一視同仁，亦即，所有造成結果的條件都是等價的，不許區(qū)別造成結果的原因是“原因”或“近因”，是“典型的”或“純屬意外的”原因。也就是說，如果沒有A(條件)，B(結果)就不存在的話，A就是B的原因;如果沒有A(條件)，B(結果)存在與否無法確定的話，A也是B的原因。條件說受到的批評首先是，該理論擴大了刑事評價對象的范圍。隨后作為補充規(guī)則，相當因果關系說被德國弗萊堡市醫(yī)生克利斯首次提出。相當因果關系說強調(diào)，行為與結果之間必須具有相當程度的可能性，才能認定有因果關系。詳言之，以一般的經(jīng)驗為客觀判斷，若該原因在通常情況下均足以造成該結果，則行為與結果之間有相當?shù)囊蚬P系;反之，若該原因在通常情形下，并不一定會造成該具體結果，尤其是該結果完全偏離常規(guī)者，則不相當。條件說與相當因果關系說互為補充，方可最大限度找出導致結果的原因。德國最高法院認為，犯罪論體系的第三階層———有責性對故意或過失已嚴格限制，不必以相當因果關系來克服限制條件說寬泛之弊，所以不采納相當關系說。但條件說的寬泛性，表現(xiàn)于主客觀兩方面，前者涉及主觀相當性的缺乏，如故意或過失，后者涉及客觀相當性的缺乏。因此僅強調(diào)故意或過失，尚無法全面克服條件說寬泛之弊。如今此問題已通過犯罪論體系的革新———客觀歸責理論的出現(xiàn)得以解決。犯罪論體系在德國經(jīng)歷了五個階段:古典體系、新古典體系、目的論體系、新古典與目的論相結合的體系、目的理性體系。其中，目的理性體系中首次出現(xiàn)了客觀歸責理論。在客觀歸責理論代表性人物羅克辛提出的目的理性主義犯罪論體系中，客觀歸責緊隨因果關系，共同致力于組成客觀不法構成要件。客觀歸責理論包括三段規(guī)則:制造法不容許的風險、實現(xiàn)法不容許的風險、構成要件的效力范圍。制造法所不容許的風險，是構成要件該當行為的表述。不過，客觀歸責以制造不容許的風險來替代行為，一方面，說明了對結果無價值的重視。結果無價值是指法益侵害或危險。制造法所不容許的風險最終落腳于“風險”，充分表明了對結果無價值的重視。另一方面，也體現(xiàn)了對行為無價值的限定。因為“不容許”二字，表明了對“違背義務”的強調(diào)。而“違背義務”恰好是行為無價值的內(nèi)涵。換言之，如果行為人的行為具備社會相當性，即一般人都認為行為人的行為是日常生活行為，則不認為制造了法不容許的風險。實現(xiàn)法所不容許的風險，是指因果關系的設定。其下有一條重要的子規(guī)則:“有些情況，實際上并未實現(xiàn)風險，或者所產(chǎn)生的非典型性危害后果屬于完全特殊性質(zhì)，或者其發(fā)生流程極度地超越了所有的生活經(jīng)驗，以至于不能從理性的角度對此加以預計，對這樣的情況必須否定客觀上的歸責性。”也就是說，如果結果超越一般人預料地發(fā)生，就不認為實現(xiàn)了法所不容許的風險。這是從相當因果關系有無的角度，來判斷法所不容許風險的是否實現(xiàn)。構成要件的效力范圍，是指被排除被害人自我答責。被害人自我答責是德國刑法學中的一個理論，其認為:只要被害人的任意支配著損害結果的發(fā)生，損害結果的發(fā)生仍然處在被害人的行為所能控制的領域之內(nèi)，就存在著被害人對不發(fā)生損害結果的優(yōu)先負責性，就要由被害人自己對所發(fā)生的損害結果予以答責。也就是說，如果被害人自主自愿地選擇了其法益被侵害，就不能將結果歸責于行為人。客觀歸責理論對先行行為的限制，主要表現(xiàn)在運用其蘊含的相當因果關系理論。根據(jù)許玉秀教授的觀點，因果關系以條件說為架構，而客觀歸責以相當因果關系說為架構，包容并取代相當因果關系說，以限制客觀不法構成要件的適用范圍，這實際上是限制條件說的理論。詳言之，客觀歸責的核心部分為“創(chuàng)設風險”，即具備構成要件該當性的行為，至于“實現(xiàn)風險”，交由相當因果關系說判斷。可見，對行為進行客觀歸責，自然包括相當因果關系說的適用。從最全面的角度而言，對先行行為進行客觀歸責，從而判斷能否形成保證人地位，應沿用其判斷公式:不允許的風險的創(chuàng)設、不允許的風險的實現(xiàn)、構成要件的效力范圍。一共要經(jīng)過三個環(huán)節(jié)的檢驗:不允許的風險是否創(chuàng)設、相當因果關系是否具備、被害人是否自我答責三個環(huán)節(jié)。如果行為人的先行行為屬于社會相當，或者與所致法益侵害的危險之間不具備相當因果關系，或者被害人對其法益侵害自我答責，先行行為則不能通過客觀歸責的檢驗，據(jù)此不具備保證人地位。本案中，宋福祥與其妻李霞的爭吵，是日常生活行為，屬于社會與法律應容忍的范圍，正如期待他人乘坐飛機失事死亡而勸告其登機一樣，行為人沒有創(chuàng)設法所不允許的風險。另外，宋福祥的爭吵與其妻的上吊死亡也不具備相當因果關系。最后，宋福祥的妻子自主自愿地選擇了上吊身亡，應自我答責。因此，宋福祥與其妻吵架的先行行為不能通過客觀歸責的檢驗，排除保證人地位的形成。
二、結語
一、現(xiàn)代民商法文化的先進性及其弘揚
現(xiàn)代民商法文化首先是一種先進文化。這種先進性表現(xiàn)為：現(xiàn)代民商法反映市場經(jīng)濟渴望自由、平等、競爭、合作的一般規(guī)律，表達文明和創(chuàng)新型社會對人權、公平、守信、自治的內(nèi)在要求，對經(jīng)濟活動、科技創(chuàng)新和社會生活起著最基礎的調(diào)節(jié)、規(guī)范和指引作用，并以其固有的邏輯力量推動著社會發(fā)展進步。具體而言，現(xiàn)代民商法文化具有社會進步性和適用技術性的雙重品格。
(一)現(xiàn)代民商法文化的社會進步性
現(xiàn)代民商法是關于市場經(jīng)濟的法和公平而自由競爭的法，以保護民事權利、人格尊嚴和個人自由，促進市場主體的自我實現(xiàn)為已任。因此，現(xiàn)代民商法文化內(nèi)在地具有權利、自由、平等、公平、守信、合作和責任等現(xiàn)代法治文化的品質(zhì)。在這樣一種法律文化環(huán)境中，民商事法律關系的主體基于生活經(jīng)驗和感受，在潛移默化中，就會養(yǎng)成主體意識、平等意識、權利意識、誠信意識、合作意識和責任意識。反過來，也可以說，不具有上述意識的經(jīng)濟，算不上市場經(jīng)濟和公平而自由競爭的經(jīng)濟。這正是現(xiàn)代民商法文化社會進步性的集中體現(xiàn)。
現(xiàn)代民商法文化的社會進步性有其深刻的社會歷史根源。根據(jù)英國歷史學家湯因比關于文明類型演變挑戰(zhàn)與反應學說的挖掘，19世紀末20世紀初以來，隨著科技快速發(fā)展和新經(jīng)濟形式的大量出現(xiàn)，社會分工與專業(yè)化越來越細致，政府、企事業(yè)等各類社會組織都成為社會網(wǎng)絡的組成部分。這就要求人與人之間、組織與組織之間廣泛的合作與聯(lián)合，從而促進交易的發(fā)展和社會關系的契約化以及合作的個人主義(cooperative individualism)同時，隨著工業(yè)化、商業(yè)化進程加快，資本不斷集中，卡特爾、辛迪加等壟斷形式的建立，經(jīng)濟活動中出現(xiàn)大企業(yè)對小企業(yè)、生產(chǎn)者對消費者、企業(yè)主對勞動者的恃強凌弱;人與自然環(huán)境的和諧關系遭到破壞，對資源的掠奪與對環(huán)境的污染并存，產(chǎn)品事故、安全生產(chǎn)事故和環(huán)境損害事故不斷出現(xiàn)，人類正面對著現(xiàn)代性后果的空前挑戰(zhàn)。
面對上述經(jīng)濟和社會生活(條件)的深刻變化，近代民商法在向現(xiàn)代民商法演進的過程中，法學文化思潮繼承了民商法系人法和權利法這樣的觀念，特別強調(diào)法律關系主體的權利，這樣一種建立在傳統(tǒng)私法文化的基礎上，沖破近代民商法所有權絕對、契約自由、過失責任和形式上自由平等理念的束縛，旗幟鮮明地反對重物輕人，既高度重視人的財產(chǎn)權利，又(在民商法典制建設中)把人格權保護置于重要位置;[5]既注重形式正義，宣布所有人法律面前一律平等，又關注實質(zhì)正義，對經(jīng)濟和社會生活中弱者的呼號和疾苦予以深切的同情和現(xiàn)實的保護;[6]既促進、弘揚人的自由和首創(chuàng)精神，又以誠實信用、禁止權利濫用等法律原則昭示一種對絕對自由的約束與節(jié)制[7]23;既主張過失責任，又主張對無過失責任和公平責任進行補正，彌補一味強調(diào)過失責任在社會某些領域造成的利益失衡狀態(tài);[8]既注重維護個人自由自主，倡導個體的能動性，又強調(diào)社會成員之間的合作共贏;既注重保護民事權利，也不忽視行使權利的社會責任。由此形成了現(xiàn)代民商法的主體意識、平等意識、權利意識、誠信意識、合作意識和責任意識等法律文化品格。
現(xiàn)代民商法產(chǎn)生伊始，便面臨著壟斷資本主義的社會條件。與此情形，如何實現(xiàn)私法關系中的利益均衡，逐漸成為現(xiàn)代民商法文化和制度建設追求的目標。利益均衡的達成，必然要求實現(xiàn)實質(zhì)正義、個別正義。因此，現(xiàn)代民商法文化的精髓，集中表現(xiàn)為對實質(zhì)正義、個別正義的追求。
例如，在交易關系中，現(xiàn)代民商法文化主張對交易雙方的交易能力、獲益狀況、社會地位、資源控制和信息占有等進行比較衡量，以利揚棄形式正義追求實質(zhì)正義，并從一般正義入手實現(xiàn)個別正義。為了實現(xiàn)實質(zhì)正義、個別正義，現(xiàn)代契約文化對近代契約文化的理性主義、自由至上等理念，進行了反映時展要求的改造。基于理性主義、自由至上的絕對的契約自由與當事人意思自治，作為近代合同法的根本原則，使契約關系中強勢的一方當事人的法律責任，一度減輕到了最低限度。為了糾正合同簽訂中恃強凌弱帶來的非自由、非正義、非平等，現(xiàn)代契約文化從具體的正義出發(fā)，為實現(xiàn)當事人公平參與交易對實質(zhì)正義、實質(zhì)自由和實質(zhì)平等的客觀要求，不僅以誠實信用權利濫用情更和交易基礎消滅等一般條款，把人的因素、利益衡量原則和相對性引入到信奉絕對性、形式正義的傳統(tǒng)私法文化之中，而且對格式合同予以種種限制，不斷修正近代契約文化中曾經(jīng)盛行一時的形式上的自由、平等原則和絕對自由主義，以合同自由應當是締約各方的自由為念，對格式合同提供方濫用自由限制他方合同自由的行為實行反限制，從而維護合同自由。
二、現(xiàn)代民商法文化對于我國經(jīng)濟社會發(fā)展的意義
當前，我國正處在社會主義現(xiàn)代化建設的征程中。一方面，發(fā)展市場經(jīng)濟、建立現(xiàn)代市場經(jīng)濟秩序，是我國經(jīng)濟現(xiàn)代化建設的基本任務;另一方面，在我國這樣一個人口眾多的多民族國家，建設和諧社會，解決市場失靈和分配不公，消除貧富兩極分化、保護各種弱勢人群的正當利益，維護社會穩(wěn)定，又尤為重要。一方面，工業(yè)化仍然是中華大地的發(fā)展主題，伴隨而來的是勞動侵權、企業(yè)事故、醫(yī)療事故、環(huán)境污染和缺陷產(chǎn)品等社會問題;另一方面，以信息科學和生命科學為主要特征的后工業(yè)化時代正在蓬勃發(fā)展，金融技術、生殖技術、克隆技術、干細胞技術等新技術不斷用于經(jīng)營實踐和社會生活，電子商務、銀行、代孕、細胞移植等新的交易形式不斷涌現(xiàn)，新類型產(chǎn)權、合同和侵權等案件頻頻發(fā)生。凡此種種，既為我國民商法的實踐提供了廣闊的舞臺，為豐富現(xiàn)代民商法的內(nèi)涵提供了現(xiàn)實條件，又使我國民商法文化建設同時面臨發(fā)展市場經(jīng)濟與維護社會穩(wěn)定、解決工業(yè)化和后工業(yè)化時代社會問題的雙重任務。這就要求我們要深刻理解現(xiàn)代民商法的文化品質(zhì)，注意到它同時具有先進性和局限性的雙重品格。
(一)現(xiàn)代民商法文化先進性的中國含義
現(xiàn)代化具有器物現(xiàn)代化和思想觀念現(xiàn)代化兩層含義。從這個角度來說，現(xiàn)代民商法文化的社會進步性，對于實現(xiàn)我國的現(xiàn)代化目標具有特殊的重要意義，是我們改造和抵制產(chǎn)生于傳統(tǒng)農(nóng)業(yè)社會和專制體制的封建文化、官僚文化、等級文化、特權文化和小農(nóng)文化的強大文化力量，為我國的民商法文化和制度建設指明了發(fā)展方向。這主要體現(xiàn)在以下五個方面：
第一，應當有利于合理地確認，平等地尊重，充分地實現(xiàn)和保護公民、法人和其他民商事主體的人身權利、財產(chǎn)權利和經(jīng)營權利。
第二，應當有利于促進以公平競爭和誠信經(jīng)營為核心價值的市場經(jīng)濟秩序的形成、鞏固和發(fā)展。
第三，應當有利于合理地調(diào)節(jié)及處理國家利益、社會公共利益與民商事主體私益之間的關系，引導各類民商事主體在經(jīng)濟和社會生活中，正確對待其民事權利，促進經(jīng)濟、社會生活中善良風俗和公平正義的形成。
第四，應當有利于解決高新科學技術研究及廣泛應用于經(jīng)濟和社會生活各領域所面臨的復雜的法律問題。例如，人體干細胞移植技術臨床應用的私法問題。
(二)現(xiàn)代民商法文化局限性的中國含義
現(xiàn)代民商法文化的局限性提示我們，民商法文化傳統(tǒng)上認為屬于民事權利的許多權利，如健康權、勞動權和環(huán)境權，同時也是人之作為人所固有的基本人權，中國民商法的立法和司法應當致力于平等地尊重、實現(xiàn)和保護這些具有社會權利屬性的民事權利;同時，在法律責任方面致力于降低公平分配市場經(jīng)濟活動逐利取向?qū)е碌纳鐣L險。這就要求通過對中國民商事法律制度進行一定程度的社會化改革，在保障個人權利和自由的同時，關注各種弱勢人群的權利和自由，平衡個人利益與社會公共利益的關系。為此，中國民商法文化建設應當顧及到許多民事權利同時具有的社會權利屬性，意識到社會群體的階層結構越分化，就越需要平等地實現(xiàn)和保護這些基本的共同權利。這樣才能緩和已出現(xiàn)和可能出現(xiàn)的社會群體之間的沖突與矛盾。這是我國實現(xiàn)社會主義現(xiàn)代化建設的題中應有之意。
具體而言，理論上，盡管弱肉強食、優(yōu)勝劣汰和兩極分化是私法秩序的邏輯結果，但是，我國當前出現(xiàn)的分配不公、貧富兩極分化問題，主要不是私法秩序帶來的后果。因為，私法秩序在我國還未全面形成。例如，在勞動合同關系中，當前的主要問題是一部分人根本沒有競爭機會，參與競爭也是形同虛設，以至于人們說拼爹的社會沒有未來。于此情形，并無自由競爭，更無公平競爭。
因此，對現(xiàn)代民商法文化局限性的討論，于我國而言，絕非要否認現(xiàn)代民商法對經(jīng)濟和社會生活的基礎調(diào)節(jié)作用。事實上，沒有現(xiàn)代民商法的基礎調(diào)節(jié)作用，無論是建設社會主義市場經(jīng)濟秩序，還是轉(zhuǎn)變經(jīng)濟發(fā)展方式，都會遭遇體制機制的障礙。當前，我國許多地區(qū)存在經(jīng)濟發(fā)展方式久推難轉(zhuǎn)問題，其直接原因是受到政府主導的要素驅(qū)動和投資拉動式經(jīng)濟增長的掣肘，而其根本原因，則是經(jīng)濟生活中，我們的主體意識、平等意識、權利意識、誠信意識、合作意識和責任意識不強，而封建文化、官僚文化、等級文化、特權文化和小農(nóng)文化的成分過重!隱藏在這些落后文化背后的是寄生性、依附性和投機取巧心理，以致創(chuàng)新乏力，轉(zhuǎn)型困難重重。然而，為了維穩(wěn)，為了和諧，一些地方政府越來越強勢，行政權力包打天下，表現(xiàn)為強有力的政府管制，導致政府資源配置權力的加強、對經(jīng)濟活動干預的增多，也在加速腐敗和貧富兩極分化。這實際上是以現(xiàn)代民商法文化的局限性否認其先進性。
目前，中間業(yè)務是各商業(yè)銀行機構極為重視的業(yè)務，也是金融創(chuàng)新的主要領域。中間業(yè)務是指銀行通過為客戶辦理支付結算，以及其他委托事項從中收取手續(xù)費的各項業(yè)務，包括票據(jù)承兌、開出信用證、代客外匯交易、代客理財、匯兌等業(yè)務。由于無法對日新越異的銀行中間業(yè)務進行有效的規(guī)范和管理，業(yè)內(nèi)逐漸出現(xiàn)了一種無奈：律師服務未能在中間業(yè)務領域發(fā)揮應有的保駕護航作用，銀行開始從風險經(jīng)營型企業(yè)，演變成風險厭惡型企業(yè)，其中律師服務缺位成為重要的原因。如果說傳統(tǒng)存貸款尚有固定的法律服務模式可循，更多的中間業(yè)務和金融創(chuàng)新業(yè)務，正在成為沒有法律服務規(guī)范可循、具有巨大需要的領域。進入銀行中間業(yè)務領域，需要重新定位銀行相關部門的職能，與律師服務協(xié)同發(fā)揮防范控制和化解中間業(yè)務法律風險。由于銀行中間業(yè)務法律規(guī)定很少，限制相對寬泛。律師應當積極建議銀行建立完善的中間業(yè)務風險控制機制，以專業(yè)知識對合同性文件進行法律審查。讓律師服務提前介入中間業(yè)務產(chǎn)品設計和交易，論證中間業(yè)務新產(chǎn)品的合法、合規(guī)性，客觀、公正、合理地安排中間業(yè)務法律框架，開展法律專題調(diào)研，研究中間業(yè)務法律風險預防，建立法律風險評價制度，研究總結法律咨詢疑難問題，逐步形成中間業(yè)務法律指引。對中間業(yè)務合同及文件進行法律審查，商業(yè)銀行總行或分行對多數(shù)傳統(tǒng)業(yè)務已經(jīng)制定了規(guī)范縝密的制式合同，但在中間業(yè)務方面，由于種類繁多、產(chǎn)品差異較大，客戶需求差異化，出于業(yè)務競爭的需要，需要為客戶提供個性化服務，因此較多業(yè)務沒有制定制式合同，在此情況下銀行相關部門與律師在開展中間業(yè)務過程中，應當根據(jù)客戶實際需求擬訂合同。目前，中間業(yè)務立法仍有不少空白，對聯(lián)系廣、影響大的業(yè)務側(cè)重于監(jiān)管限制，忽視銀行與客戶關系的調(diào)整，缺乏對中間業(yè)務當事人權利義務的有效規(guī)范。基于上述實際，律師可以通過中間業(yè)務合同文本的審查、修訂、使用、管理，進行合同履行及跟蹤監(jiān)督，規(guī)范當事人的權利義務關系，發(fā)揮合同文本的事前防范功能，進而增強中間業(yè)務可預期性和確定性，規(guī)范銀行和客戶交易雙方的權利和義務關系，防范減少糾紛。
2.開展有效性審查———控制消費貸款法律風險
銀行的個人消費貸款(即銀行的零售業(yè)務)業(yè)務領域，蘊含著律師非訴訟法律服務的廣闊空間。以個人住房貸款為例，律師介入銀行按揭業(yè)務，運用法律知識和經(jīng)驗，對開發(fā)商、購房者的主體資格和文件進行真實性、合法性、有效性審查，通過服務銀行、開發(fā)商和購房者三方，既能有效地防止虛假現(xiàn)象出現(xiàn)，盡可能控制信貸資金出現(xiàn)呆賬、壞賬；又能對銀行信貸資金安全、有效、及時地回收起到保障作用。通過對三方當事人提供專業(yè)化的服務，從而保障消費貸款的安全、便捷、合法、規(guī)范。具體來說律師的法律服務應包括：協(xié)助銀行對房產(chǎn)開發(fā)商及樓盤開展調(diào)查確認，出具法律意見書。協(xié)助銀行做好對購房者的調(diào)查核實，出具法律意見書。協(xié)助銀行、開發(fā)商、借款人三方擬訂個人住房按揭法律事務所需一切合同、協(xié)議及其他法律文件，并對三方簽訂的協(xié)議、合同及其他法律文件提供律師見證。協(xié)助各方辦理按揭貸款房屋的各項登記備案。根據(jù)借款人的還款日期，及時提醒借款人履行合同按時還款，對借款人遲延還款的，發(fā)出催款函督促購房者按時歸還本息，發(fā)現(xiàn)購房者無力歸還本息，盡早采取措施，要求開發(fā)商履行回購義務，或拍賣所抵押房產(chǎn)。
3.運用法律文書工具———優(yōu)化律師服務
銀行對開發(fā)貸款項目、技改貸款項目的項目評估是貸款前的必經(jīng)程序，項目評估報告是商業(yè)銀行審貸會決定是否貸款的重要決策依據(jù)。項目評估報告通常包括：借款人評價、項目建設條件評價、市場評估、投資估算和籌資評估、償債能力評估、貸款風險評價等內(nèi)容。其中對于借款人資信狀況，經(jīng)過律師調(diào)查可以出具法律意見書；對于項目建設條件評價當中的項目合法性審查，也可以通過律師調(diào)查、審查后出具法律文書。對于貸款風險評價當中的擔保風險分析，律師可以對借款人擬提供抵押的抵押物合法性進行審查。對該抵押物權屬調(diào)查之后出具法律意見書。銀行流動資金貸款中的律師法律服務，主要是由律師對抵押人提供的抵押物進行合法性審查，以及到房地產(chǎn)抵押登記部門進行調(diào)查，出具相應的法律文書。另外律師還應該參與對借款人的資信調(diào)查，介入對借款人借款投入的項目的合法性審查，以及對借款投入項目的聯(lián)建合同的審查、聯(lián)建方的資信調(diào)查等等。
4.提高律師綜合素質(zhì)———勝任法律服務
要求隨著金融一體化和自由化的逐步深化，商業(yè)銀行新業(yè)務、新品種和新經(jīng)營體制次第推出，經(jīng)營理念與業(yè)務范圍等發(fā)生了重大變化，其間所面臨的法律問題前所未有，要求律師不僅精通法律還要掌握金融業(yè)務知識，不僅精通本土金融法律事務運作，還要掌握國際市場金融法律事務運作方法。從國有的現(xiàn)狀看，我國商業(yè)銀行在衍生金融工具交易、投資銀行業(yè)務等方面缺乏人才，商業(yè)銀行為彌補缺陷，除了引進人才之外，帶有明顯傾向性的選擇就是引進高端法律人士。從律師業(yè)務與國際接軌的結果來看，就是商業(yè)銀行嘗試成立類似國外銀行的法務部門，實現(xiàn)法律事務自行處理。我國沿海地區(qū)外資銀行已經(jīng)試點取得了積極的效果，參與其間律師的優(yōu)勢主要體現(xiàn)在專業(yè)素質(zhì)方面。律師從業(yè)人員應當不斷提高自身素養(yǎng)，選擇更高的定位，直接為銀行提供法律專業(yè)服務。
5.從規(guī)范貸款程序入手———開展法制業(yè)務培訓
鑒于人民法院受理商業(yè)銀行為原告的民事訴訟案件逐年增加，執(zhí)行難度逐步加大不斷蔓延的趨勢。律師服務需要以《商業(yè)銀行法》《貸款通則》為教材，針對銀行客戶經(jīng)理工作經(jīng)驗不足，人員素質(zhì)參差不齊開展銀行信貸法律事務全程培訓：貸前階段培訓重點放在掌握借款人的借款條件、借款用途、還款來源、擔保人及抵押物狀況、變現(xiàn)能力的調(diào)查方法。學會收集真實有效的客戶資料。貸中階段培訓重點放在學習分析借款人的經(jīng)營狀況、財務數(shù)據(jù)、信用狀況，考察擔保人的擔保能力，抵押物的權屬變化。貸款需求量的測算，適當授信額度確定的計算方式。貸款發(fā)放合規(guī)性考核標準掌握，法律合同的簽訂標準，抵押物登記的程序確認。貸后階段培訓重點放在加強貸后管理要領掌握，走訪客戶、現(xiàn)場檢查的必備要素，貸后檢查報告格式文本，發(fā)現(xiàn)問題的上報程序，進行風險預警的項目庫進入等等。在培訓的基礎上，協(xié)助銀行開展信貸合規(guī)法律審查，把防范銀行信貸風險落到實處。
6.根據(jù)商業(yè)銀行需求———豐富法律服務內(nèi)涵與形式
一、2002年銀行保險在我國壽險市場異軍突起
（一）2002年我國銀行保險業(yè)發(fā)展概況
2002年是我國保險業(yè)加速發(fā)展、進入新一輪高速增長期的第二年。全年實現(xiàn)保費收入3054.15億元，比上年增長44.6％。其中人身保險保費收入達到2274.64億元，比上年增長59.7％，占總保費收入的74.5％。
如果說在這一年人壽保險市場有什么絢麗風景的話，那么最出彩的莫過于“分紅保險”這一險種和“銀行保險”這一新興銷售渠道的異軍突起。盡管團險、個險均保持了較快的增長速度，但比起銀行保險拉起的一根近600％增長的陽線而言顯然不再搶眼。全年銀行保險保費收入達388.42億元，占壽險總保費收入的17.08％，尤其是從第三季度開始，銀行保險保費收入全面超過團險保費收入，從而使壽險公司形成個險、團險和銀行保險三大銷售渠道的架構。
2002年銀行保險市場的主要特點是：
1.銀行保險業(yè)務全面展開，但收獲不一。國內(nèi)各家壽險公司都不約而同地把銀行保險作為2002年新的業(yè)務增長點，銀保合作此起彼伏。如表1所示，各家壽險公司都分得了一杯羹，最引人注目的莫過于新成立的太平人壽保險公司，其依仗工商銀行的背景收進了近12億元的銀行保險保費，該收入占其全年全公司保費收入的70.57％，占比超過了目前銀行保險發(fā)達的歐洲諸國。
2.銀行與壽險公司的合作深度和廣度加大。目前全國大約有銀行網(wǎng)點13萬個左右，加上郵政儲蓄網(wǎng)點也不過18萬個上下，但是已經(jīng)和壽險公司簽定協(xié)議其業(yè)務的至少已經(jīng)有近8萬個，銀行保險在網(wǎng)點上的覆蓋面可見一斑。銀保合作除表現(xiàn)在銀行壽險公司銷售保險產(chǎn)品之外，還在帳戶與結算、協(xié)議存款、保單質(zhì)押貸款、信用卡發(fā)行等諸多方位展開；更進一步者，銀行直接或間接地通過資本介入擁有壽險公司的股權，為銀行保險的進一步發(fā)展和更激烈的競爭打下了基礎。
2002年各公司銀行保險業(yè)務比較
3.產(chǎn)品同質(zhì)化明顯。目前在市場上可以見到的銀行保險產(chǎn)品基本上都是在平安公司率先推出的“千禧紅”的基礎上模仿和改良的品種，并沒有根本性的變化和突破，保險責任也都是生死兩全外帶分紅。
4.壽險公司表現(xiàn)出更注重短期競爭利益的行為。雖然保險公司在產(chǎn)品設計上有不同繳費年期的保單，但是實際在市場上五年期躉交方式已成為各家公司大力發(fā)展銀保業(yè)務的主旋律。此類業(yè)務不僅會逐漸給銀行施加爭奪儲蓄存款、分流客戶的壓力，而且對保險公司而言，也只適用于短期突擊，不利于長期持續(xù)經(jīng)營。
（二）銀行保險異軍突起的市場成因
國內(nèi)已經(jīng)有學者對于銀行保險產(chǎn)生和發(fā)展的理論成因作了充分的闡述，而2002年中國銀行保險的異軍突起還有其直接的市場成因。
首先，必須明確在目前國內(nèi)保險市場的銀行保險的合作關系中保險公司是主動積極的需求方，銀行是相對被動的供給方，目前銀行保險合作關系內(nèi)部是供方市場。
其次，在2002年及其之前使壽險公司困惑的主要問題有：
1.個險營銷陷入迷茫。前些年風光無限的個險營銷遇到了一系列的問題：營銷員隊伍的建設擴大越來越難、產(chǎn)能越來越低，但是由于壽險公司之間的競爭，花在他們身上的成本卻越來越高；同時，社會輿論因營銷員的品質(zhì)對壽險公司施與越來越大的壓力；投資類產(chǎn)品的超常抄作以及投資回報的低迷更使壽險營銷如履薄冰。
2.團體保險困圍難破。曾為壽險公司的發(fā)展作出杰出貢獻的團體保險面臨的問題一點也不比營銷的少：公司間的競爭不斷加劇，手段越來越有殺傷性；中介機構或個人索要的手續(xù)費越來越高；公關手段“創(chuàng)新”帶來了費用的不斷加碼；保險費率能低就低，管理費能少就少、能免就免，還傳聞產(chǎn)險公司在已經(jīng)以責任險的方式介入旅游險市場的基礎上將要全面參與意外險市場的競爭，等等。
3.業(yè)務成本不斷提高。如前所述，競爭的焦點和手段造成壽險公司的經(jīng)營成本不斷升高、業(yè)務投入不斷加大，而效果卻不甚樂觀。
4.誠信危機。由于在產(chǎn)品銷售上出現(xiàn)的誤導以及客戶服務方面的欠缺，特別是理賠客戶的不滿意，客戶乃至整個社會對于保險公司的誠信已經(jīng)出現(xiàn)了極大的懷疑。
面對以上一系列問題，壽險公司在積極找尋從根本上解決這些問題的方法的同時也在迫不及待地找尋新的業(yè)務增長點以及規(guī)避上述問題的方法。不可否認，銀行保險在國外、尤其在歐洲的成功經(jīng)驗讓國內(nèi)的壽險公司找到了方向，也不可否認，正是上述的問題背景以及為問題找尋出路的動機，釀就了2002年中國壽險市場銀行保險的大發(fā)展。
此外，銀行保險的示范效應也是十分重要的。主要是以平安公司為代表的公司率先開辟銀行保險領域并從中獲得了利益，成功的經(jīng)驗無疑加大了銀行保險對壽險公司的吸引力以及壽險公司對銀行保險的信心。
（三）銀行保險對保險市場的促進以及對市場格局的影響
盡管2002年全國銀行保險的保費收入為388.42億元，僅占壽險總保費收入的17.08％，但是它對于全國人壽保險市場格局依然有著積極的影響。主要表現(xiàn)在：
1.擴大了市場規(guī)模。2002年銀行保險保費收入達388.42億元，有效地增加了壽險保費總收入，并有效地拉高了壽險保費增長速度，使該年度壽險保費增長速度達到歷史新高。
2.加速了壽險市場的多元化發(fā)展。銀行保險的發(fā)展使壽險公司增加了一個有力的銷售渠道，市場的發(fā)展進一步多元化。
3.加大了市場的競爭度。僅從各家壽險公司保費收入的市場占有率而言，前三大壽險公司（國壽、平安和大保）2001年市場占有率總和達到95.25％，2002年下降到91.08％，市場集中度有了一定程度的下降。位居第四、第五的新華人壽和泰康人壽市場占有率則從2001年的1.63％和1.17％分別提升到3.51％和2.89％，增長一倍以上。從表1可以看到，這兩家公司的銀行保險保費對其2002年保費收入的貢獻度分別高達30.08％和50.16％，大大高于前三大公司。更有甚者，太平人壽以70.75％的銀行保險保費收入幫助這家剛剛復業(yè)的壽險公司一躍成為全國市場占有率第六的壽險公司。所有這些都說明，銀行保險有利于壽險市場競爭度的提高，并加快了新公司的發(fā)展。
二、2003年銀行保險發(fā)展展望
經(jīng)過了2002年銀行保險的發(fā)展給壽險市場帶來的益處，以及通過對銀行保險發(fā)展初期出現(xiàn)的一系列問題的反思，2003年我國的銀行保險將會進一步受到壽險公司的青睞，并將得到大力發(fā)展。2003年全國銀行保險保費的增長率將在100％以上，銀行保險保費收入將超過800億元。市場的主要變化將在以下幾個方面進行：
1.規(guī)定放開。《保險法》修訂后，過去1+1（即一家銀行只能一家壽險公司業(yè)務）的模式在政策上得以松綁。顯然，針對現(xiàn)有銀行網(wǎng)點已經(jīng)半數(shù)以上被瓜分的現(xiàn)實，這一規(guī)定的放開對于新成立的公司是十分有利的。但從另一方面來講，過去的銀保合作協(xié)議亦變得形同空文。由此看來，新一年銀行保險的競爭首先是在網(wǎng)點上的競爭，并且是實質(zhì)、有效網(wǎng)點的競爭。從而也要求壽險公司在產(chǎn)品、服務和回報等方面加強競爭力，并與銀行主動發(fā)生更深層次的合作關系。
2.服務將成為競爭的主要焦點。從簡單便捷、方便客戶的方面入手，實現(xiàn)了銀行與保險公司的系統(tǒng)對接，銀行柜臺可以直接出單和進行保全服務，從而初步具備歐洲銀保業(yè)務將銀行網(wǎng)點進化為保險公司網(wǎng)點延伸的雛形。另外，在銀行卡的搭車業(yè)務上也將開始更多的創(chuàng)新變革。
3.銀行方面開始加強對銀保業(yè)務的系統(tǒng)化管理。隨著銀行保險的進一步發(fā)展，銀行一方面從合作中體驗到了合作所帶來的益處、看到了合作的希望；另一方面也不斷清晰地覺察到了在合作中必須解決的問題和規(guī)避的風險。無論從哪一方面考慮，加強對銀行保險的管理都成為必然。
4.變相參股，打包銷售，實現(xiàn)壟斷。銀行在與保險公司的淺層次合作中逐漸認識到銀行保險的意義及其未來發(fā)展趨勢，將促使銀行將其在銀行保險上的被動變?yōu)橹鲃樱鰪娖渥陨淼木C合優(yōu)勢。
5.混業(yè)經(jīng)營乃至成立銀行保險公司。目前銀行與保險公司的合作關系正在迅速向深層次發(fā)展，2003年開始這些項目都會在市場競爭中發(fā)力，進而在國家監(jiān)管政策的配合下于2004年將銀行保險帶入新的階段。
6.產(chǎn)品更新和系統(tǒng)化。五年期躉交的兩全保險的競爭比拼的是手續(xù)費，因此隨著競爭主體的增多將陷入無序和惡化的狀態(tài)；與此同時，以五年期躉交業(yè)務為特征的銀保產(chǎn)品具有收益對比性強（比照銀行利率）、管理和結算流程簡單等特點，表現(xiàn)出銀行和保險公司的淺層次的關系，銀行方面將開始權衡手續(xù)費收益和客戶分流的利弊。改進的第二代銀行保險產(chǎn)品將克服現(xiàn)有不利于永續(xù)經(jīng)營的弊端，更貼近現(xiàn)有的個人壽險產(chǎn)品。另外，鑒于2003年產(chǎn)險公司將經(jīng)營意外險產(chǎn)品的情況，為提高壽險公司自身的贏利能力，銀行保險除銀行卡搭車業(yè)務外，也會在柜臺銷售短期險產(chǎn)品，包括比較簡單的健康險產(chǎn)品。
7.由粗放經(jīng)營走向?qū)I(yè)化經(jīng)營。表現(xiàn)在保險公司內(nèi)部銀行保險事業(yè)部將陸續(xù)成立、管理體制將進一步改良、銀行和保險的IT系統(tǒng)整合、服務體系的建立和共同開展、市場調(diào)研和產(chǎn)品轉(zhuǎn)型等方面。
三、銀行保險發(fā)展引發(fā)的若干思考
1.銀行保險業(yè)務這塊蛋糕到底有多大。盡管2002年全國銀行保險保費收入達到了388.42億元，但是與全國86910.65億元的城鄉(xiāng)居民儲蓄存款余額相比只是滄海一粟；到2003年一季度，城鄉(xiāng)居民的儲蓄存款已經(jīng)突破了十萬億元大關，尤其在股市低迷、銀行存款利率不僅一降再降，而且在收取利息稅甚至將要收取管理費的背景下，對于擁有大量閑散資金而苦于投資無路的中國老百姓來說，只要銀行和壽險公司通力協(xié)作，讓銀保產(chǎn)品更對路、服務更優(yōu)化，可以相信中國的銀行保險保費在壽險總保費中的占比將迅速攀升，使壽險的銷售渠道真正“三分天下”，并在未來的五年內(nèi)達到歐洲現(xiàn)有水平。
2.銀行保險對于個險的影響有多大。當前的銀行保險可以說是一種把團險產(chǎn)品銷售給個險客戶的模式，這種藉由強大的銀行網(wǎng)點資源覆蓋的銷售體系在一定程度上會對個人營銷業(yè)務產(chǎn)生沖擊。但是銀行保險對于個險的沖擊無論是在量還是在時間上都是有限的，更不可能取代個人營銷。其根本原因在于兩種銷售渠道所決定的客戶拓展方式和產(chǎn)品內(nèi)涵的差別。
所謂銀行保險（bancassurance）是指銀行通過各種方式向客戶提供保險產(chǎn)品而進入保險領域。盡管19世紀就有了銀行與保險的結合，但一般認為，真正的銀行保險是從20世紀80年代開始的，歐洲是銀行保險的發(fā)源地，之后，銀行保險便迅速發(fā)展起來了。尤其是近年來，在全球范圍內(nèi)掀起了銀行保險發(fā)展的浪潮，特別是1998年11月美國花旗銀行兼并旅行者集團將銀行保險推向了。2000年，通過銀行銷售的壽險保單在法國為60%、荷蘭為39%、西班牙為40%、英國為28%、意大利為30%、法國為14%.可以說，銀行保險在全球范圍內(nèi)的發(fā)展已經(jīng)成為大勢所趨。
一、銀行保險產(chǎn)生和發(fā)展的原因
1、銀行所處環(huán)境的不斷變化是銀行保險產(chǎn)生和發(fā)展的現(xiàn)實因素。首先，人口狀況、儲蓄方式和金融意識三方面的變化使得銀行業(yè)經(jīng)營的社會環(huán)境發(fā)生了顯著的變化，銀行業(yè)的資金來源急劇減少，與此同時，保險業(yè)獲得了空前的發(fā)展，保費收入占金融資產(chǎn)的比重大幅增加。80年代以來，發(fā)達的國家人口平均壽命顯著提高，人口老齡化問題非常突出，極大的促進了保險行業(yè)特別是壽險業(yè)的迅速發(fā)展。同時，人們的金融意識逐漸增強，人們對長期、高收益的金融儲蓄方式的需求不斷增加。低通貨膨脹率也使得人們愿意購買長期的金融產(chǎn)品。其次，伴隨著社會環(huán)境的變化，銀行所面臨的競爭環(huán)境急劇惡化。一是西方國家的金融市場已經(jīng)是高度成熟的市場，競爭的加劇迫使銀行不斷尋找其他利潤增長點。二是管制的放松及國際金融一體化的影響，使得其他非銀行金融機構、外國銀行、金融產(chǎn)品的零售商等金融機構更容易進入銀行領域。三是由于技術的進步及資本市場的發(fā)展，資金需求者的融資渠道越來越多樣化，這使得銀行產(chǎn)品的可替代性越來越大。
2、金融企業(yè)追求利潤最大化是銀行保險發(fā)展的內(nèi)在動力。銀行業(yè)競爭環(huán)境的不斷惡化使得利潤率不斷降低，與此同時保險業(yè)的高利潤對銀行業(yè)具有極大的吸引力，促使銀行不斷開展保險業(yè)務。事實上，銀行開展保險業(yè)務具有極強的優(yōu)勢。一方面，銀行擁有開展保險業(yè)務的硬件方面的優(yōu)勢，如銀行擁有基本的現(xiàn)金帳戶，這可以作為其開展多樣化業(yè)務的平臺；銀行擁有廣泛的分支網(wǎng)絡機構，這可以用來銷售保險產(chǎn)品等；銀行能夠利用更加詳細的資料庫為客戶提供更為合適的產(chǎn)品等等。另一方面，長期以來與保險公司的合作使其較為了解保險業(yè)的運作特征。更為重要的是，銀行具有更為優(yōu)良的信譽或聲譽等，銀行業(yè)務與保險業(yè)務的相似性可以使銀行有效的保持其核心競爭力。
3、銀行保險也是保險業(yè)橫向擴展的需要。從世界范圍看，發(fā)達國家的保險市場已趨向飽和，業(yè)內(nèi)的競爭已處于一種極限狀態(tài)。在這種情況下，保險業(yè)的橫向擴展表現(xiàn)為金融業(yè)務的一體化，銀保業(yè)務的融通趨勢日益明顯，銀行和保險公司之間通過兼并和收購、集中和聯(lián)合，由此發(fā)揮規(guī)模經(jīng)濟的效應，以規(guī)模優(yōu)勢來獲取市場份額的穩(wěn)定和擴大，便成為一種必然選擇。此外，跨行業(yè)收購與兼并，可以制造協(xié)同效應，從而有效地提高整個金融行業(yè)的運行效率。
4、金融監(jiān)管的不斷放松為銀行順利地進入保險領域創(chuàng)造了良好的外部條件。80年代以后西方國家紛紛對金融業(yè)放松管制，默許銀行、保險、證券合業(yè)經(jīng)營，之后又從法律上加以確定。如英國與日本先后于1986年與1997年實行“大爆炸”的金融改革，放松監(jiān)管，允許合業(yè)經(jīng)營；美國也于1999年11月廢除了1933年的《格拉斯-斯蒂格爾法》，通過了《金融現(xiàn)代化服務法案》，從而正式從法律上允許合業(yè)經(jīng)營。
二、國外銀行保險的合作模式
1、以銀行為主的合作模式。在這種模式下，保險公司僅為銀行提供保險產(chǎn)品以及相應的技術支持，如風險調(diào)查、承保技巧，保險投資管理等，并因此獲得一定的經(jīng)濟效益。占主導地位的銀行通常擁有眾多的分支機構、ATMS系統(tǒng)、信用消費體系、郵件或電話銷售網(wǎng)絡等多樣化銷售渠道，他們可以根據(jù)自身的客戶群要求保險公司提供最有利的保險產(chǎn)品。
2、以保險公司為主的合作模式。在這種模式下，通常是一家規(guī)模較大的保險公司與多家中小銀行共同開發(fā)市場，占主導的保險公司擁有強大的銷售網(wǎng)絡，包括專業(yè)人、獨立人等各種中介。與之合作的銀行最少需要五家以上的分支機構，當?shù)負碛休^高的聲譽，銀行只能夠輔助保險公司從事一些保險宣傳和潛在客戶的開發(fā)工作。保險公司將根據(jù)銀行在銷售過程中的業(yè)績支付相應的傭金，同時為更好地激勵銀行銷售保險產(chǎn)品，保險公司人有可能將保險產(chǎn)品與銀行的某些產(chǎn)品結合起來組合銷售。
3、銀行、保險公司共建模式。在這種模式下，銀行與保險公司平等地分配經(jīng)營所得，即合作雙方通常都是各自擁有廣大客戶資源及豐富管理經(jīng)驗的大型銀行和保險公司，他們之間的強強合作構成了一種新型的更為有效的保險營銷模式。二者的合作使雙方集中了諸如高效的銷售網(wǎng)絡、銷售技巧、產(chǎn)品開發(fā)經(jīng)驗等各類資源，做到優(yōu)勢互補。
4、銀行與保險公司的并購模式。盡管銀行與保險兩種文化的融合需要較長的磨合期，但是銀行與保險這種合作方式具有較大的發(fā)展?jié)摿Γ麄兏髯缘钠髽I(yè)優(yōu)勢都可以得到充分的發(fā)揮。保險公司的保險專業(yè)知識可以解決銀行承保業(yè)務時所面臨的局限性，從而使銀行很快介入保險領域，同時一個成功的銀行在開展傳統(tǒng)金融業(yè)務的過程中，會建立數(shù)量眾多的客戶關系，這又能使保險公司很快的進行潛在客戶的開拓。
三、對發(fā)展我國銀行保險的分析和建議
我國實行銀行、保險、證券分業(yè)經(jīng)營的制度，在很大程度上限制了銀行保險的發(fā)展。由于我國的金融業(yè)和發(fā)達國家甚至許多發(fā)展中國家處在不同的發(fā)展階段，故對于國際上出現(xiàn)的金融業(yè)務一體化的趨勢，我國要謹慎對待，不可盲目追隨，但我們要認真研究和進行準備。一旦條件成熟時，我們也應逐步放開各種行業(yè)限制，促進國內(nèi)金融企業(yè)的一體化發(fā)展。具體應采取以下措施：
1、提高對銀行保險合作重要性的認識程度。銀行保險符合國際金融一體化的趨勢，是我國金融業(yè)在“入世”之后，必須做出的理性選擇，是中國金融市場開放后面對激烈的市場競爭所做出的準備。思想是行動的先導，無論銀行還是保險公司都必須進一步提高對銀行保險合作重要性的認識程度，立足于長遠，制定正確的經(jīng)營戰(zhàn)略和營銷策略，同時借鑒西方發(fā)達國家發(fā)展銀行保險的經(jīng)驗與教訓，不斷地推陳出新。
2、健全金融監(jiān)管。2000年，中國人民銀行、中國保監(jiān)會和中國證券會建立了聯(lián)席會議制度，加強了三大監(jiān)管部門的協(xié)調(diào)，向綜合金融監(jiān)管邁出了第一步。但單純的聯(lián)席會議制度遠不足以應對日趨復雜的金融市場格局和瞬息萬變的金融市場動態(tài)。因此，從長遠來看，應設立負責綜合金融監(jiān)管的專門機構，統(tǒng)籌規(guī)劃、全盤布局，統(tǒng)一制定中國金融業(yè)的發(fā)展規(guī)劃和相關法律法規(guī)，集中監(jiān)管信息，協(xié)調(diào)監(jiān)管政策和監(jiān)管標準，監(jiān)測和評估金融行業(yè)的整體風險。
3、實施保險創(chuàng)新。銀行保險要聯(lián)合進行保險產(chǎn)品和服務的創(chuàng)新，雙方應加強對客戶資源的開發(fā)與利用。銀行柜臺適合銷售的保險產(chǎn)品就是卡式產(chǎn)品，壽險方面的短期險比較容易改變成卡式產(chǎn)品，但目前壽險產(chǎn)品在這方面的開發(fā)力度尚顯不夠；同時，由于對于長期合作的重視程度不夠，一些長期險產(chǎn)品難于開發(fā)。財產(chǎn)險方面，一些責任險比較容易改變成卡式產(chǎn)品，如職業(yè)責任險等，對于信貸類保險還有待于銀行保險雙方更進一步合作開發(fā)。另外，可以開發(fā)捆綁式產(chǎn)品銷售，如信用卡相關的保險等。
4、大力發(fā)展保險電子商務。運用計算機手段，實現(xiàn)銀行與保險公司的聯(lián)網(wǎng)，是開展銀行保險的基礎工作。目前，銀行的電子化水平比較高，對客戶的服務比較及時，資金結算迅速安全，應該在硬件和軟件設計上留給保險以應有的內(nèi)容和空間。銀行保險業(yè)務的發(fā)展需要信息交流技術的支持，由于保險產(chǎn)品，特別是一些人身險產(chǎn)品需要核保，信息的輸送和反饋是相當重要的，雙方必須實現(xiàn)聯(lián)網(wǎng)才能提高業(yè)務能力和業(yè)務質(zhì)量。
一、銀行保險的定義
銀行保險(Bancassurance)是一個法語詞，初始意義具有明顯的“銀行”與“保險”融合特征。什么是銀行保險?是一種銷售渠道還是創(chuàng)新產(chǎn)品?是一種業(yè)務形態(tài)還是新型組織?正如眾多的經(jīng)濟學概念一樣，銀行保險的概念界定也是多種多樣的。業(yè)內(nèi)學者分別從銷售渠道、經(jīng)營策略、組織形式、業(yè)務流程等不同角度對銀行保險進行界定。本書將各種定義歸納為三種：渠道說、產(chǎn)品服務說和經(jīng)營策略說。
1.渠道說。渠道說是對銀行保險最為直觀的理解，也是銀行保險發(fā)展早期的主要定義方式。從銀行保險的最初形式來看，所謂的銀行保險指的就是利用銀行等渠道來銷售保險產(chǎn)品(壽險產(chǎn)品)。多利薩?K.弗勒(DolisaK.Flur)就得出這樣的結論：“Bancassuranceisatermforsellingofinsurancebybanks.”壽險營銷與研究協(xié)會(LifeInsuranceMarketingandResearchAssociation,LIMRA)所編寫的保險詞典中認為銀行保險指的是“通過銀行與建房互助協(xié)會下屬全資分支機構，而不是保險公司提供壽險服務。”我國臺灣學者也對此作出類似定義：“透過銀行將保險產(chǎn)品銷售給銀行客戶。”（凌氳寶，1999）在世界著名的瑞士再保險公司2002年發(fā)表的《亞洲的銀行保險》報告中也認為，從最為簡單的形式上看，銀行保險就是經(jīng)由銀行銷售保單。SwissRe,Sigma,BancassuraceDevelopmentsinAsia-shiftingintoahighGear,July,2002.經(jīng)合組織(OECD)在2000年的報告《世界金融服務的一體化：前途與問題》中將銀行保險定義為：“通常指銀行銷售保險產(chǎn)品或保險公司銷售銀行產(chǎn)品”(mostcommonlyreferstobankssellinginsuranceproductsandusuallyviceversa)。
2.產(chǎn)品服務說。產(chǎn)品服務說是將銀行保險界定為銀行和保險公司聯(lián)手提供的所有產(chǎn)品和服務。學者AlanLeach在其出版物《歐洲銀行保險中的問題及2000年發(fā)展前景》一書中提及：“銀行保險是包括傳統(tǒng)銀行、儲蓄銀行和建房協(xié)會在內(nèi)的，對保險產(chǎn)品進行制造、營銷和分銷的服務。”英國保險業(yè)將銀行保險定義為“銀行的一種經(jīng)營行為，即銀行銷售通常由保險公司提供的保險產(chǎn)品”。美國學者MichaelD.White博士，將銀行保險定義為“由銀行或其分支機構、銀行和保險公司交叉持股的機構，經(jīng)營具有資產(chǎn)管理功能的保險類產(chǎn)品、交叉營銷或銷售銀行和保險產(chǎn)品所能帶來的任何產(chǎn)品或服務。”MichaelD.White,AComprehensiveGuidetoBankInsurance,theNationalUnderwritingCompany,1998.atp.XXV.在德國，銀行保險也被視為由保險公司和銀行所能提供的滿足客戶需求的所有產(chǎn)品和服務。我國的學者鄭偉、孫祁祥也從產(chǎn)品提供的角度來理解銀行保險，認為“銀行保險，又稱銀保融通，是銀行和保險公司之間達成的一種金融服務一體化的安排，其中，保險公司負責產(chǎn)品的制造，銀行負責產(chǎn)品的銷售。”
3.經(jīng)營策略說。經(jīng)營策略說將銀行保險定義為銀行或保險公司采取的一種與其主業(yè)經(jīng)營相關的商業(yè)策略。瑞士再保險公司1992年發(fā)表的《銀行保險：關于銀行業(yè)和保險業(yè)競爭的調(diào)查》中，將銀行保險界定為“銀行或保險公司采取的旨在金融服務市場以一種或強或弱的一體化方式經(jīng)營的策略”。根據(jù)慕尼黑再保險集團(MunichReGroup)在2001年的報告《實踐中的銀行保險》中的論述：銀行保險是指“通過共同的銷售渠道，同時(或者)向一批相同的顧客提供保險與銀行產(chǎn)品和服務”(Bancassuranceistheprovisionofinsuranceandbankingproductsandservicesthroughacommondistributionchanneland/ortothesameclientbase)。MunichReGroup,BancassuranceinPractice,2001.經(jīng)營策略說強調(diào)銀行與保險公司兩個不同的金融部門聯(lián)手進行產(chǎn)品開發(fā)、營銷和分銷。在我國，學者欒培強(2000)對此定義為“銀行通過各種方式向客戶提供保險產(chǎn)品而進入保險領域。銀行既可以通過設立自己的保險公司直接銷售保險產(chǎn)品(Start-up)，也可以作為保險公司的保險中介人銷售保險產(chǎn)品，還可以與保險公司建立合資公司(Venture)經(jīng)營保險產(chǎn)品。”(欒培強，2000)張洪濤則將銀行保險視為“保險公司和銀行采用的一種相互滲透和融合的戰(zhàn)略，是將銀行和保險等多種金融服務聯(lián)系在一起，并通過客戶資源的整合與銷售渠道的共享，提供與保險有關的金融產(chǎn)品服務，以一體化的經(jīng)營形式來滿足客戶多元化的金融服務需求。”(張洪濤，2003)
通過上述三種定義，我們不難發(fā)現(xiàn)：經(jīng)營策略說比渠道說、產(chǎn)品服務說更為全面地反映了銀行保險這一現(xiàn)象的本質(zhì)屬性。渠道說還只是停留于對銀行保險現(xiàn)象的表面特征和初期表現(xiàn)的歸納，無法反映銀行保險所具有的建立銷售聯(lián)盟、合資企業(yè)、新建企業(yè)等其他高級經(jīng)營模式的特征，而且還容易使人產(chǎn)生銀行保險就是在保險人、經(jīng)紀人銷售以外的第三條補充性渠道的誤解。其實，隨著銀行保險的逐步發(fā)展和深入，作為企業(yè)的經(jīng)營戰(zhàn)略，銀行保險可以創(chuàng)設和包容更多的銀保合作，而不僅僅是借助銀行的分支網(wǎng)絡銷售保險產(chǎn)品這種銀行保險早期的模式。產(chǎn)品服務說更注重的是銀行、保險兩大金融部門聯(lián)手開發(fā)、營銷和分銷保險產(chǎn)品的特性。此時的銀行保險，已經(jīng)擁有更多銀行和保險相融合的特點，銀行不再是單一的分銷渠道，而是參與保險產(chǎn)品的前期設計和開發(fā)，此時的銀保產(chǎn)品具有更強針對性、更適合銀行銷售的特點。這種說法顯然比渠道說更進一步，但還不是全部，一個成功的銀行保險經(jīng)營還包括諸如文化、技術、渠道整合等其他因素，因而產(chǎn)品服務說也失之偏頗。經(jīng)營策略說強調(diào)的是，銀行、保險的結合是雙方的一種策略選擇，根據(jù)不同的市場條件，雙方間的策略選擇在不同的國家，甚至在相同國家的不同地區(qū)可以有不同的模式。策略選擇能否成功的關鍵在于雙方能否有效地實現(xiàn)各自資源的整合，這就要求雙方不僅要在渠道、產(chǎn)品方面實現(xiàn)整合，而且要在技術、文化等方面實現(xiàn)融合，因而經(jīng)營策略說比渠道說、產(chǎn)品服務說更全面地反映了銀行保險這一現(xiàn)象的本質(zhì)屬性。
在歸納匯總并比較了國內(nèi)外研究對銀行保險的幾種定義之后，我們認為，目前國內(nèi)普遍接受的“銀行通過各種方式向客戶提品
而進入保險領域”定義方式，還是有失寬泛，并未將合作雙方、全部內(nèi)容涵蓋其中。因為從金融一體化的角度來看，銀行不僅僅可以銷售保險產(chǎn)品，而且還參與到保險產(chǎn)品的制造環(huán)節(jié)，向客戶提供的銀行產(chǎn)品同時具有保底、保障、投資等幾種功能［一般認為，保險業(yè)務可以劃分為保險產(chǎn)品的制造環(huán)節(jié)(manufacturing)和銷售環(huán)節(jié)(distribution)，其中制造環(huán)節(jié)包括產(chǎn)品設計、承保和理賠，傳統(tǒng)意義上只有保險公司才具有制造環(huán)節(jié)的專業(yè)性；而銷售環(huán)節(jié)可以外包或委托其他金融機構來做，并非保險公司的核心技術和競爭力所在］。
我們認為，銀行保險是隨著金融一體化和經(jīng)濟全球化的發(fā)展，商業(yè)銀行與保險公司之間發(fā)生的一系列資金互動、工具復合和業(yè)務交叉的“全方位融通”。對此，本書理解的是廣義的銀行保險概念，特提出如下定義與讀者探討：“作為經(jīng)濟全球化、金融一體化以及金融服務融合和創(chuàng)新的產(chǎn)物，銀行保險是指銀行或保險公司采取的一種相互融合滲透的戰(zhàn)略，是充分利用和協(xié)同雙方的優(yōu)勢資源，通過共同的銷售渠道、為共同的客戶群體、提供兼?zhèn)溷y行和保險特征的金融產(chǎn)品，以一體化的經(jīng)營形式來滿足客戶多元化金融需求的一種綜合化金融服務。”
二、與銀行保險相似概念的區(qū)別
在理論探討層面，有幾個概念與銀行保險相類似，在理論研究中經(jīng)常相互借用。但實際上，下述概念具有較大的差異：
1.銀行保險與保險金融
根據(jù)Sigma的理解，銀行保險并不僅僅意味著銀行單方面進入保險領域(bancassurance)，也包括保險公司進入銀行領域，即保險公司出售與傳統(tǒng)銀行業(yè)務相關的產(chǎn)品，后者被稱為保險金融(assurfinance)。也就是說，廣泛意義上的銀行保險不僅僅局限于銀行經(jīng)營保險業(yè)務，還包括保險公司經(jīng)營銀行業(yè)務，實現(xiàn)的是交叉銷售和相互滲透。但在實務操作中，由于銀行產(chǎn)品由銀行提供的理念深入人心，銀行保險往往是指銀行進入保險領域，本書也是基于這個理解為出發(fā)點。相反，保險金融在實務領域中少有發(fā)生，主要原因在于資產(chǎn)專用性，由于保險公司進入銀行領域的成本往往高于銀行進入保險公司的成本，因此保險金融遠遠未發(fā)展到銀行保險的程度。
2.銀行保險與銀保合作
銀保合作是國內(nèi)的“專有名詞”，在英文中并無特別的術語與之對應。一般情況下，銀保合作是指銀行和保險公司所能夠從事的所有業(yè)務合作。與國外發(fā)展銀行保險的經(jīng)驗有所不同，國內(nèi)處于金融分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)管理的體制下，銀行與保險公司的合作從一開始就是兩方主體，難以到達銀行保險最高程度——一體化的程度。因此，在國內(nèi)“銀保合作”是較銀行保險出現(xiàn)頻率更多的一個詞，主要涵蓋了商業(yè)銀行和保險公司多方面的合作內(nèi)容：一是合作，主要有銷售、代收保險費、支付保險金及理賠金等，即銀行保險的初級發(fā)展階段；二是互補合作，主要有協(xié)議存款、資金匯劃結算、一般性融資和信用式融資、保險資產(chǎn)托管、購買銀行代銷基金、電子商務、銀行卡業(yè)務以及固定資產(chǎn)投保和員工保障計劃等，這主要是基于銀行在資金結算和保險公司在風險保障方面的優(yōu)勢；三是深層次合作，包括數(shù)據(jù)庫連接、人力資源合作、產(chǎn)品的聯(lián)合開發(fā)等。可以看出：銀保合作是基于兩方獨立主體之間的業(yè)務合作，而銀行保險則是基于共同的利益、使用共同的業(yè)務平臺、為共同的客戶提供經(jīng)雙方共同研究的銀保產(chǎn)品，在發(fā)展的最高階段有可能合二為一。
3.銀行保險與保險
所謂保險，是指銀行作為兼業(yè)人，保險公司向個人、公司、機構客戶銷售被公司的產(chǎn)品。從上面對銀行保險的幾種定義比較中可以看出，保險是銀行保險發(fā)展的初級階段，只是進行產(chǎn)品方面的合作。而銀行保險的發(fā)展歷程，逐步由初始階段的銷售、到資本滲透、到銀保一體化(即銀行同時實現(xiàn)了保險產(chǎn)品的制造與銷售，并將銀行業(yè)務與保險業(yè)務有機融合，為客戶提供“一攬子”金融服務的高級層次)。因此，銀行保險是更為寬泛的概念，保險只是相對狹義的理解。
從以上的研究中，我們不難發(fā)現(xiàn)銀行保險是一個動態(tài)的發(fā)展過程。隨著不同的歷史階段，理論界和實務界對銀行保險的理解越來越深入，已經(jīng)由最初的保險公司產(chǎn)品向銀行單向流動、發(fā)展到銀行和保險相互交融的雙向流動。無論是商業(yè)銀行還是保險公司，均可向?qū)Ψ綕B透，通過資本、工具、業(yè)務相互交叉，形成你中有我、我中有你的資源共享、優(yōu)勢互補、利益共贏的局面。
三、銀行保險的起源與發(fā)展階段
事實上，銀行業(yè)與保險業(yè)相互結合已經(jīng)有悠久的歷史了。例如，比利時的CGER，西班牙的LaCaixa以及法國的CNP等公司，自19世紀就開始全面提供銀行與保險服務了。但真正意義的銀行保險，是從20世紀80年代的歐洲開始的。經(jīng)過多年的探索與發(fā)展，銀行保險的發(fā)展遍及全球，不僅僅是歐洲保險業(yè)的主要銷售方式，更成為美洲、澳洲、亞洲等地區(qū)金融機構拓展全能型集團的重要模式。伴隨著花旗集團將旗下的旅行者財險和壽險相繼出售，現(xiàn)階段的銀行保險又呈現(xiàn)出新的發(fā)展趨勢和方向。本書在梳理了全球銀行保險的發(fā)展脈絡之后，將其分為四個階段：
銀行保險的四個發(fā)展階段第一階段：1980年以前的銀行保險是萌芽階段。在這一階段，銀行保險僅僅局限在銀行充當保險公司的兼業(yè)人(insuranceagent)角色，即銀行通過向保險公司收取手續(xù)費介入保險領域。嚴格意義上說，銀行保險尚未真正出現(xiàn)，因為銀行只是介入到保險領域的分銷環(huán)節(jié)。這一階段，銀行盡管也直接出售保險單(銀行信貸保證保險)，但只是作為銀行信貸業(yè)務的補充而進行的，其目的是減少銀行承受的風險，例如當時許多銀行在發(fā)放抵押貸款時要求借款方必須對其所抵押物進行保險。在這一階段的銀行保險，銀行與保險公司的關系純粹是合作關系，不存在保險產(chǎn)品制造環(huán)節(jié)的競爭，但為銀行以后介入保險領域積累了一定的銷售經(jīng)驗。第二階段：20世紀80年代是銀行保險的起步階段。在這一階段，銀行開發(fā)出與其傳統(tǒng)業(yè)務的不完全相同的資本化產(chǎn)品，如養(yǎng)老保險年金產(chǎn)品(投保人在銀行按年度支付保費，在約定的某一固定期限之后，一次性或分次歸還定額年金，并附加保障功能)，從此開始全面介入保險領域。銀行涉足資本性保障產(chǎn)品的開發(fā)，被認為是銀行保險的真正起源，因為客觀上銀行已經(jīng)涉足保險領域的生產(chǎn)環(huán)節(jié)與保險公司展開競爭。但這一階段，銀行保險的發(fā)展主要是銀行為應付銀行業(yè)之間的競爭而擴展業(yè)務范圍所致，并非主動地進入保險領域的生產(chǎn)環(huán)節(jié)。歐洲是這一階段發(fā)展銀行保險的主要市場。
第三階段：20世紀80年代末至90年代是銀行保險的成熟階段。這一階段的主要特點：一是銀行保險的主動發(fā)展，銀行主動參與到保險領域的生產(chǎn)環(huán)節(jié)和銷售環(huán)節(jié)；二是銀行保險開始向全世界擴散，包括美國、拉美、澳大利亞、亞洲在內(nèi)的國家和地區(qū)都開展得如火如荼。在本階段，銀行為應付保險公司的激烈競爭，采取了新設、并購、合資等措施，將銀行業(yè)務與保險業(yè)務結合起來，不僅推出的保險產(chǎn)品較上一階段大大增加，銀行介入保險的形式也趨于多樣化。
在銀保產(chǎn)品的更新方面，銀行逐步介入了保險產(chǎn)品的制造環(huán)節(jié)，推出了復雜多樣的保險產(chǎn)品。如英國的銀行開始直接提供純保障的壽險產(chǎn)品，西班牙的銀行也推出了終身壽險產(chǎn)品。在銀行保險的發(fā)展模式方面，不同國家的不同金融機構呈現(xiàn)出不同的特性，在原來銷售的基礎上，探索出銀行保險的幾種方式：(1)協(xié)議合作，即銀行與保險公司通過合作協(xié)議或非正式的合作意向建立合作關系，建立銷售聯(lián)盟。(2)合資公司，由銀行和保險公司合資成立新的金融機構，結合雙方優(yōu)勢，由新的機構經(jīng)營銀行保險業(yè)務。(3)兼并收購，通過并購將兩個獨立的銀行和保險公司合并。(4)新建模式，銀行成立自己的保險公司或保險公司設立自己的銀行。可以說，銀行保險是保險公司或銀行逐步采用的一種相互滲透和融合的戰(zhàn)略，不僅能夠?qū)y行和保險等多種金融服務聯(lián)系在一起，而且通過客戶資源的整合與銷售渠道的共享，提供與保險有關的金融產(chǎn)品服務，以一體化的經(jīng)營形式來滿足客戶多元化的金融服務需求。
在該階段，首先是歐洲掀起了銀行保險的熱潮。在金融、稅收和立法產(chǎn)生巨大變化的背景下，特別是歐洲一體化的進程更加快了各國金融立法的統(tǒng)一，使不同的金融業(yè)務逐步融合。而且，銀行隨著同業(yè)數(shù)量的增加，其間的競爭也日趨激烈，紛紛尋求包括保險業(yè)務在內(nèi)的新業(yè)務的發(fā)展機會。1999年初，歐元的啟動使這一趨勢更為顯著，商業(yè)銀行借助于其特有的資源與網(wǎng)絡優(yōu)勢，使得通過銀行銷售的保費收入占保費總額的比例大幅上升。在銀行保險相對發(fā)達的國家(法國、西班牙、葡萄牙、瑞典和奧地利)中，其實現(xiàn)的保費收入占壽險市場業(yè)務總量約60%；而在另外一些國家(比利時、意大利、挪威、荷蘭、德國、英國、瑞士、芬蘭和愛爾蘭等)這一比例在20%至35%之間。2002年，壽險市場保費收入按照銷售方式劃分的比例為：銀行保險65%，人8%，經(jīng)紀人5%，保險公司職員13%，電話直銷8%。
隨著歐洲銀行保險業(yè)的發(fā)展，其他國家紛紛仿效。尤其自20世紀90年代以來，隨著全球第五次并購浪潮的到來，歐洲、美洲、澳洲的商業(yè)銀行在發(fā)展注重批發(fā)業(yè)務的全能銀行和注重零售金融業(yè)務的銀行保險方面各有建樹。
1990年荷蘭保險公司(AMEV)與荷蘭銀行VSB合并，并與比利時銀行AG合并成立的富通集團(Fortis)，成為歐洲第一家綜合性金融集團，專注于銀行保險事業(yè)的發(fā)展；1991年荷蘭銀行、荷蘭郵政銀行、荷蘭國民保險公司合并成立了荷蘭國際集團(ING)，業(yè)務范圍涉及批發(fā)銀行、零售銀行、ING直銷、美洲保險、歐洲保險和亞太保險；1995年瑞銀集團(UBS)與瑞士第一大壽險公司瑞士人壽(SwissLife)締結合約；1997年瑞士信貸銀行(CreditSuisse)與豐泰保險(Winterthur)合并、組建瑞士信貸集團。1998年11月花旗公司兼并旅行者集團后共同組建花旗集團，更是將銀行保險推向了前所未有的新，開創(chuàng)了集銀行、證券、保險、信托、基金、資產(chǎn)管理等金融服務為一體的金融集團，成為全球架構“集團混業(yè)、法人分業(yè)”全能式金融保險集團的典范之作。在這股風潮之下，2000年英國大型商業(yè)銀行與勞埃德保險集團公司收購英國第六大壽險和年金公司——蘇格蘭威德斯保險公司，形成英國最大的金融集團；2001年德國安聯(lián)保險(Allianz)并購德累斯頓銀行(DresdnerBank)、組建了德國版的花旗集團，等等，都是通過并購案實現(xiàn)銀行保險規(guī)模經(jīng)營的典型案例。
在亞洲，韓國、馬來西亞、日本的銀行保險逐漸占據(jù)鰲頭，在我國的香港、臺灣地區(qū)銀行銷售保險更是方興未艾，對引領國內(nèi)銀保業(yè)務的發(fā)展起到了重要的作用。我國近年來銀行保險的發(fā)展勢頭比較迅猛，各家保險公司爭先推出適合銀行銷售的保險產(chǎn)品，銀行保險主要以銀行保險的形式出現(xiàn)。
第四階段：從20世紀90年代開始步入了銀行保險的后成熟階段，也被稱為專業(yè)化階段。這一階段出現(xiàn)了銀行保險兩種截然不同的分化趨勢：一種是向銀行保險一體化的更高形式邁進，如歐洲的富通集團、安聯(lián)集團、荷蘭國際集團等，這些集團的銀行業(yè)務和保險業(yè)務實現(xiàn)了高度的融合，不僅在產(chǎn)品開發(fā)、銷售支持能夠運用統(tǒng)一的管理和技術平臺，而且具有很強的開發(fā)銀行客戶的能力，真正實現(xiàn)了客戶資源的共享，能夠向客戶提供“一站式”服務。
論文摘要：現(xiàn)代性是以形式理性、個人自由為精髓，后現(xiàn)代性則是以實質(zhì)理性為核心，對自由精神進行重塑。經(jīng)濟法具有濃厚的后現(xiàn)代性：首先，在經(jīng)濟法領域，自由不再是現(xiàn)代性的個體自由，而是社會自由、實質(zhì)自由；其次，經(jīng)濟主體以個人和團體的形式積極參與經(jīng)濟運行，從而彰顯了經(jīng)濟法的后現(xiàn)代性；再次，經(jīng)濟法的有效政府定位正是對現(xiàn)代性下有限政府觀念的反思和重構。
經(jīng)濟法學界對經(jīng)濟法的后現(xiàn)代性很少有人提起，學者更多地是對經(jīng)濟法的現(xiàn)代性給予了關注。而筆者認為，經(jīng)濟法卻是后現(xiàn)代之法，具有濃厚的后現(xiàn)代性。本文擬從現(xiàn)代性與后現(xiàn)代性的內(nèi)涵出發(fā)，對此進行論證。
一、經(jīng)濟法的現(xiàn)代性之誤解
綜合學者的觀點①來看，主要是從歷史起點、內(nèi)在精神以及制度構成三個方面說明經(jīng)濟法與傳統(tǒng)部門法的聯(lián)系與差異，以闡釋經(jīng)濟法現(xiàn)代性。其基本思路是：從經(jīng)濟法內(nèi)在和外在的特殊性出發(fā)，分析其與傳統(tǒng)法律部門的差異，從而得出經(jīng)濟法現(xiàn)代性的結論。然而是否可以僅僅因為與傳統(tǒng)法律部門的“傳統(tǒng)性”差異就冠之以現(xiàn)代性之名？筆者認為，答案是否定的。要分析經(jīng)濟法是否具有現(xiàn)代性，應當從什么是現(xiàn)代性談起。
首先，從時間角度來看，在今天，現(xiàn)代性主要是指大約從17世紀開始以來的這一段歷史演變時期或這個時期的人與事物所具有的性質(zhì)或狀態(tài)。吉登斯認為：“現(xiàn)代性指社會生活或組織模式，大約十七世紀出現(xiàn)在歐洲，并且在后來的歲月里，程度不同地在世界范圍內(nèi)產(chǎn)生的影響。②”學者宋林飛也指出，“現(xiàn)代性是一個歷史斷代的術語，是指接踵中古世紀或封建制度而來的新紀元，涉及各種經(jīng)濟的、政治的、社會的以及文化的轉(zhuǎn)型。③”其次，現(xiàn)代性還可以從外在的社會結構層面上來理解。韋伯認為，理性化和合理性是區(qū)分現(xiàn)代社會與傳統(tǒng)社會的關鍵。基于工具合理性和價值合理性或形式合理性與實質(zhì)合理性的區(qū)分，他認為現(xiàn)代性主要表現(xiàn)為工具合理性和形式合理性。現(xiàn)代社會的政治、經(jīng)濟結構就是以形式理性為核心觀念通過一系列的制度安排而建構起來的，因而現(xiàn)代性在社會結構上表現(xiàn)為社會規(guī)范的制度化、形式化和程序化。再次，現(xiàn)代性還指向貫穿在現(xiàn)代社會生活過程中的，支配社會政治、經(jīng)濟等領域的歷史變遷的某種內(nèi)在精神。正如舍勒所指出，從傳統(tǒng)社會向現(xiàn)代社會的轉(zhuǎn)變，不僅是環(huán)境和制度的轉(zhuǎn)化，而且是人自身的轉(zhuǎn)化，這是一種發(fā)生在人的“靈魂和精神中的內(nèi)在結構的本質(zhì)性轉(zhuǎn)化”④。隨著前現(xiàn)代社會向現(xiàn)代社會的結構轉(zhuǎn)型，人們對自由的追求越來越彰顯出來。哈貝馬斯曾經(jīng)這樣刻畫了現(xiàn)代性的“自由”：“現(xiàn)代性首先是一種挑戰(zhàn)。從實證觀點看，這個時代深深地訂上了個人自由的烙印，表現(xiàn)在三個方面：作為科學的自由，作為自我決定的自由，還有作為自我實現(xiàn)的自由。⑤”總之，現(xiàn)代性是一個涉及政治、經(jīng)濟和文化的具有內(nèi)在張力的整體性概念，理性是現(xiàn)代性的核心觀念，自由則是其根本價值。
社會的現(xiàn)代性也必然會引起法的現(xiàn)代性，法的現(xiàn)代性又以現(xiàn)代性為價值取向和追求目標，兩者是緊密相連的。法的現(xiàn)代性包含了現(xiàn)代社會中法的共同特征，其核心要義可以歸結為以下幾個方面：一是形式理性，形式理性主張“法律主治”和對法律的絕對服從，強調(diào)法律中排除宗教和道德等實質(zhì)性價值判斷以及法律面前人人都有形式上的平等，強調(diào)市民社會與國家的明確分野，主張消極自由的保護和正當程序，從而對遏制國家權力擴張、捍衛(wèi)私人權利和自由起到了重要而關鍵的作用。二是理性經(jīng)濟人。理性經(jīng)濟人“舍卻了其固有的經(jīng)濟上的、政治上的和知識結構上的區(qū)別⑥”，從而是具有人格獨立、理性自由和功利主義精神的“自然人”，能夠?qū)ψ约旱纳r值和社會秩序負責，并且通過每個人對自身利益的追求來實現(xiàn)社會利益的最大化。而法律則只需要提供足夠的發(fā)展空間和自由、平等競爭的規(guī)則即可。三是個人自由。現(xiàn)代性觀念體現(xiàn)的是一種個人主義、自由主義的權利本位觀，體現(xiàn)了自由資本主義時期市民社會的內(nèi)在氣質(zhì)。
從以上來看，法的現(xiàn)代性實際上是對人的主體性的確認和對理性精神的弘揚，這一信念直接促動了現(xiàn)代法治信仰和私法文化精神的形成。可以說，私法文化精神才是法的現(xiàn)代性觀念中孕育的自由精神和理性精神等價值理念的必然表現(xiàn)或延伸。而經(jīng)濟法是公法與私法融合互動的產(chǎn)物，并不必然屬于公法或者私法，而是由于兩者的互動而催生的新興法域——社會法域的獨立法律部門，因而與現(xiàn)代性以及法的現(xiàn)代性的精神是不相符合的。可以說，現(xiàn)代性并非經(jīng)濟法的特性。
二、經(jīng)濟法的后現(xiàn)代性之確認
現(xiàn)代性的理性、自由精神對人類社會的“祛魅化”、理性化起到了不可估量的作用，但是在19世紀末20世紀初，尤其是20世紀中葉之后，人類所面臨的越來越多的困境和難題顯示了現(xiàn)代性的危機，例如人類精神家園的喪失，工具理性的膨脹導致生態(tài)環(huán)境的惡化，功利主義日漸泛濫，政治系統(tǒng)的官僚化的形成，等等。為此，人們不得不對現(xiàn)代性進行重新的審視和反思。最為突出的是后現(xiàn)代主義者高舉批判的大旗，展開了對現(xiàn)代性的反思和解構，反對現(xiàn)代主義對基礎、權威、統(tǒng)一的迷戀和對主體中心論的確認，強調(diào)的是破碎化、非連續(xù)性、散播性、多元性和批判性。因此，與現(xiàn)代性不同的是，后現(xiàn)代性并不是以時間為基礎的概念，它不是位于日歷上的處于前現(xiàn)代和現(xiàn)代之后的一個時代，而是代表了一種現(xiàn)代之后的精神狀態(tài)，是對以知識至上為主要特征的后工業(yè)社會的精神回應。盡管后現(xiàn)代性在基本傾向上是持一種與理性決裂的態(tài)度，但是后現(xiàn)代性對現(xiàn)代性的批判與反思并非是“空中樓閣”，而是建立在對現(xiàn)代性的繼承與揚棄的基礎上的。這恰如臺灣學者高宣揚所說的：“不管后現(xiàn)代主義思想家們賦予‘現(xiàn)代性’什么樣的內(nèi)容和意含，他們都以批判現(xiàn)代性為己任。——‘后現(xiàn)代’孕育于‘現(xiàn)代性’內(nèi)部，而又不斷地進行自我超越。⑦”實際上，后現(xiàn)代性是隨著社會及其需求的變遷而發(fā)生的研究視角和思維方式的轉(zhuǎn)換，是人們面對現(xiàn)代社會日益顯露出來的危機所做出的理論上的批判與反思。除去這一點以外，后現(xiàn)代性與現(xiàn)代性所具有的人文關懷和和終極指向并沒有差別，都旨在實現(xiàn)人的真正自由、平等和幸福。因此“已被宣布為后現(xiàn)代性的東西，實際上并不構成現(xiàn)代性的斷裂，而只是一種‘激進化’形式或者說‘高’形式的現(xiàn)代性。⑧”
后現(xiàn)代性同樣對法學理論的變革產(chǎn)生了很大的影響。例如，諾尼特和塞爾茲尼克主張建立回應性法，圖伯納主張建立反應性法，從而對現(xiàn)代新觀念下法律理念的進行反思及重建。在法學領域，后現(xiàn)代性觀念主要包括以下幾個方面：其一，形式理性的提升——實質(zhì)理性的弘揚。由于形式理性最終主張的只是一種形式平等，因而隨著社會的發(fā)展尤其是在進入壟斷資本主義以后，法律的形式理性在社會現(xiàn)實面前愈來愈尷尬。人們愈來愈主張突破形式化的自由、平等，強化對自由和權利的實質(zhì)性保護，從而出現(xiàn)了從形式理性走向?qū)嵸|(zhì)理性的傾向。其二，理性經(jīng)濟人的反思——社會人的提出。
理性經(jīng)濟人的假設隨著社會變遷使得人的自由、平等、權利、利益、理性追求發(fā)生了扭曲和變異。社會人的假設逐漸取代經(jīng)濟人假設而被提出。在社會人的假設中，人是真實的人、本來的人、生活中的人，是法律對權利和義務進行規(guī)范的真實基礎。以此出發(fā)所進行的法律制度框架設計，才是真正體現(xiàn)人的自由、平等、權利和理性精神。其三，對個人自由的質(zhì)疑——自由精神的重塑。極端個人自由的實踐使得自由變成了不被剝奪的先占、利用和揮霍的權利，而“法律也隨即成為‘適用于獅子和公牛’的壓迫性法律⑨”。后現(xiàn)代性的法律思維強調(diào)以社會本位的價值信念來克服和修補自由主義的個人本位缺陷，而不是完全否認自由。實際上，縱觀人類歷史的發(fā)展過程，自由精神歷經(jīng)了由前現(xiàn)代社會的政治共同體自由、現(xiàn)代社會的個人主義自由再向社會本位自由的轉(zhuǎn)向。以社會本位的自由為目標而建立的社會不再是個人主義精神、適者生存的社會，而是對人的主體性和人的基本自由權利與以關懷的社會。正如后現(xiàn)代性是對現(xiàn)代性的提高，法的后現(xiàn)代性是對于建基在現(xiàn)論之上的法治理論的批判，從而有助于適應時代要求的法治理論的重建。
從以上對后現(xiàn)代性以及法的后現(xiàn)代性的闡釋來看，經(jīng)濟法的產(chǎn)生、成長過程正是對對現(xiàn)代性進行反思、重建過程的寫照。首先，在經(jīng)濟法領域，自由不再是現(xiàn)代性的個體自由和形式自由，而是社會自由、實質(zhì)自由。經(jīng)濟法能夠站在社會整體的高度，以社會自由為出發(fā)點和目標，對個人自由之間的矛盾進行協(xié)調(diào)，抑制自由的濫用，從而有效避免和抑制自由市場經(jīng)濟中產(chǎn)生的壟斷、外部性、公共物品、信息的不完全性等諸問題。在經(jīng)濟法領域，對自由的追求不再表現(xiàn)為直接的、絕對的個人自由，而是更高層次、更具普遍性的社會自由。此外，實質(zhì)自由是經(jīng)濟法自由精神的又一個側(cè)面。經(jīng)濟法是國家徹底擺脫了守夜人的角色，強調(diào)國家在促進社會經(jīng)濟發(fā)展的過程中應該發(fā)揮積極的作用，使其承擔了更多的經(jīng)濟職能，并且以法律制度的形式確認了國家適度干預社會經(jīng)濟生活的必然性和合理性。經(jīng)濟法通過由有限政府向有效政府的扭轉(zhuǎn)，尋求個人利益與社會利益的協(xié)調(diào)，為每個人都能成為自己的主人，獲得自我的實現(xiàn)提供現(xiàn)實的條件和手段，體現(xiàn)了一種實質(zhì)自由理念。
其次，經(jīng)濟法對經(jīng)濟主體的參與作用十分重視。在領域，早已有學者⑩認為，應大部分政治和社會理論的主要關注及其對于揭示我們集體生活的潛在現(xiàn)實的關注，轉(zhuǎn)變到從設計者即公民的觀點進行分析，并以此為出發(fā)點建立一種較廣泛的社會科學來補充理性重建的不足。這表明在領域，學者已開始關注公民參與權力的有效運用問題。實際上在經(jīng)濟法領域也是如此。經(jīng)濟法吸收了后現(xiàn)代法律的主體觀念，在這個領域，人們不再是消極的防御者，而是以投資者、消費者、經(jīng)營者、勞動者等身份積極參與經(jīng)濟運行。同時，作為單個個人的經(jīng)濟主體在參與市場經(jīng)濟的同時，還積極“尋找一種結合的形式，使它能以全部共同的力量來衛(wèi)護和保障每個結合者的人身和財富(11)”，經(jīng)濟自治團體便是這一結合的典型形式，它是連接政治國家與社會的橋梁，使得國家與社會之間建立了一種功能上的互補機制和互動結構，形成了其與政府之間、與其成員之間的良性互動關系。一方面，經(jīng)濟自治團體承擔了越來越多的原應由國家履行的經(jīng)濟功能，在滿足社會經(jīng)濟多元化要求的同時，可以通過其自我保障機制在相當程度上制約了國家權力，為國家不恰當?shù)亟槿胨饺祟I域設置了一道屏障，有效地維護了其成員的自由權利，進而促進社會自由的實現(xiàn)；另一方面，經(jīng)濟自治團體是市場主體組織化的結果，它可以通過自律機制和協(xié)調(diào)機制來有效解決各成員之間自由權利的矛盾沖突，有效地制約了市場的盲目性等缺陷，從而實現(xiàn)個人自由的最大化。正是在此意義上，作為經(jīng)濟法主體的經(jīng)濟自治團體表明了其存在的現(xiàn)實合理性，張顯了經(jīng)濟法的后現(xiàn)代性。
再次，從形式上看，經(jīng)濟法實現(xiàn)其立法目標的手段主要表現(xiàn)為確認和規(guī)范政府干預，即經(jīng)濟法不僅確認政府干預經(jīng)濟的權力，同時規(guī)定制約政府干預經(jīng)濟權力的措施，從而通過法律上制度化的途徑，使政府經(jīng)濟權力的實際運行有利于維護和促進市場經(jīng)濟的發(fā)展以及經(jīng)濟權利的實現(xiàn)，同時又給予經(jīng)濟主體以自由的空間。其一是明確了國家的經(jīng)濟和社會職能，對國家的經(jīng)濟權力予以確認。現(xiàn)代性的形式理性和個人自由的張揚隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展而帶來了一系列問題，例如共物品的不可能性、信息的不對稱、分配的不公平等。而這些問題是依據(jù)傳統(tǒng)部門法理論和規(guī)范不能有效地予以解釋和解決的。在此背景下形成的經(jīng)濟法確認政府對市場秩序和宏觀經(jīng)濟進行必要的干預與調(diào)節(jié)的經(jīng)濟權力，以保證市場經(jīng)濟的正常運行。其二是明確了有效政府的權力框架，從法律角度規(guī)范經(jīng)濟權力的行使。由于政府干預也存在失靈和缺陷，例如易于產(chǎn)生浪費和缺乏效率、缺乏判斷其干預行為的適當與否的標準、政府干預存在任意性等等。因此，需要用法律對政府干預經(jīng)濟的行為進行規(guī)范。經(jīng)濟法就是在確認政府干預的同時，又對其進行規(guī)范，這也是對現(xiàn)代性觀念下的自由價值的升華與擴展。經(jīng)濟法要求的是建立一個負責的、有限、有效的政府，反對對經(jīng)濟運行的專橫的威權和絕對的干預。
基于以上分析，筆者認為，經(jīng)濟法以其自身的特質(zhì)，充分表明其是張顯實質(zhì)理性和社會自由、實質(zhì)自由的后現(xiàn)代之法。但在這里需要補充一點，前文已提到，后現(xiàn)代性是對現(xiàn)代性的自我反思與自我超越，兩者所追求的最終目標仍然是一致的。正是由于這種相互區(qū)別又緊密聯(lián)系的關系，對于具有現(xiàn)代性特征的法來說，后現(xiàn)代性的經(jīng)濟法是對其在制度實踐和精神追求上的超越。因此，強調(diào)經(jīng)濟法的后現(xiàn)代性并不是否認其作為產(chǎn)生于現(xiàn)代社會的法律一些特征，例如公開性、權威性等等。
①張守文：《論經(jīng)濟法的現(xiàn)代性》，《中國法學》，2000年第5期；張鴻志，蔡岱松：《經(jīng)濟法的現(xiàn)代性芻議——從歷史的角度考察》，《湖南經(jīng)濟管理干部學院學報》，2004年第2期。
②安東尼·吉登斯著，田禾譯：《現(xiàn)代性的后果》，譯林出版社，2000年版，第1頁
。
③宋林飛著：《西方社會學理論》，南京大學出版社，1997年版，第468頁。
④舍勒著：《“諧調(diào)時代”中的人》，載舍勒：《資本主義的本來》，三聯(lián)書店，1997年版，第207頁。
⑤哈貝馬斯著：《現(xiàn)代性的地平線：哈貝馬斯訪談錄》，上海人民出版社，1997年版，第122頁。
⑥王晨：《日本契約法的現(xiàn)狀和課題》，載《外國法譯評》，1995年第2期，第46頁。
⑦高宣揚著：《后現(xiàn)代論》，臺北五南出版公司，1999年版，第109頁。
⑨伯納德·施瓦茨著，王軍等譯：《美國法律史》，中國政法大學出版社，1990年版，第25頁。
我國縣辦高等院校的發(fā)展類型有建構式的，有演變式的。1984年7月批準設立的沙洲職業(yè)工學院和1999年3月批準設立的順德職業(yè)技術學院，包括2013年9月批準設立的昆山杜克大學，之前在所屬縣級市沒有任何基礎，是從無到有的開辦過程，完全屬于建構式開辦。濟源職業(yè)技術學院是2001年4月從濟源中等工業(yè)學校改制升格而成，義烏工商職業(yè)技術學院是2002年由義烏商貿(mào)專修學院、杭州大學義烏分校合并升格組建而成，江陰職業(yè)技術學院是2002年9月由江陰職工大學改制升格而成，蘇州健雄職業(yè)技術學院是2004年7月由太倉市廣播電視大學、太倉工業(yè)學校、江蘇省太倉師范學校合并升格組建而成，濰坊科技學院是2008年在濰坊科技職業(yè)學院的基礎上升格建立，江蘇科技大學蘇州理工學院是2012年6月由江蘇科技大學南徐學院更名、遷址至張家港市而設立，這些院校都是在原有學校基礎上發(fā)展演變而來，是演變式發(fā)展，且有改制升格、合并升格、更名遷址等幾種演變方式。
2先發(fā)型縣辦高等教育的國際化發(fā)展趨勢
作為國內(nèi)最早開辦高等教育的縣級市，張家港市肯定是縣辦高等教育先發(fā)型縣域，其他擁有自己政府建辦的高等院校的縣（市），在目前也應該是先發(fā)型縣域，畢竟我國的縣域高等教育整體上講很弱，算是剛起步。先發(fā)型縣辦高等教育的未來，離不開其所處的生態(tài)環(huán)境，從全球、全國宏環(huán)境到省內(nèi)中環(huán)境再到所在縣域的微環(huán)境，外界環(huán)境的未來將決定縣辦高等教育的未來走向。當前我國高等教育的質(zhì)量與基本標準趨向統(tǒng)一性，人才培養(yǎng)模式、層次、類型呈現(xiàn)多樣化，辦學、管理體制趨向多元化，從一元控制到多元治理。先發(fā)型縣辦高等教育除上述發(fā)展趨勢外，更重要的總體趨勢是“國際化”和“縣域社會中心”。
2.1影響先發(fā)型縣辦高等教育國際化進程的外界環(huán)境
就全球、全國宏環(huán)境而言，我們正處在全球化和知識經(jīng)濟的時代大背景下。全球化時代，各國之間知識與人員、技術、資金的聯(lián)系更加緊密，其跨越時間和空間的特性不斷凸顯，使得經(jīng)濟的發(fā)展愈發(fā)依賴于知識的生產(chǎn)、擴散和應用。高等教育作為知識生產(chǎn)、傳播和使用的主要部門，在知識經(jīng)濟時揮著越來越重要的作用。[1]各國高等教育在經(jīng)濟全球化進程中，在教育思想、教育體制、教育模式、教育格局、教育群體、科研成果到教育終極目標等內(nèi)容與領域的交流與合作更趨緊密，高等教育的國際化發(fā)展趨勢越來越明顯。建立在經(jīng)濟全球化的基礎上，國際化已經(jīng)成為我國高校的一種戰(zhàn)略選擇，從最初國內(nèi)一流大學走向國際化到現(xiàn)今一般院校的國際化，甚至高職院校也已經(jīng)步入國際化發(fā)展軌道，縣辦高等教育概莫能外。英國大學理事會的當選主席、英國政府的教育政策顧問史蒂夫•史密斯認為，大學的國際化戰(zhàn)略不僅有助于發(fā)揮大學在社會經(jīng)濟中的作用，也有助于提升大學的辦學質(zhì)量，更有助于大學的人才培養(yǎng)。《國家中長期教育改革和發(fā)展規(guī)劃綱要（2010-2020年）》明確提出擴大教育開放，加強國際交流與合作，引進優(yōu)質(zhì)教育資源，提高交流合作水平。諸多宏觀因素影響著我國高等教育的國際化發(fā)展趨勢。就縣域微環(huán)境而言，先發(fā)型縣辦高等教育所在縣域都是我國經(jīng)濟實力強勁的區(qū)域，國際化進程是整個縣域發(fā)展的一部分。如張家港市，外向型經(jīng)濟非常發(fā)達，1992年就有全國唯一的內(nèi)河型保稅區(qū)——張家港保稅區(qū)，2008年11月，國務院又批準設立張家港保稅港區(qū)，成為我國目前唯一位于縣域口岸的保稅港區(qū)，也是國內(nèi)第二家區(qū)域整合型保稅港區(qū)。從保稅區(qū)到保稅港區(qū)，張家港市充分發(fā)揮特殊經(jīng)濟區(qū)域優(yōu)勢，大力發(fā)展外向型經(jīng)濟，當?shù)卣ぷ鲌蟾骘@示，至2013年底，完成口岸貨物吞吐量2.6億噸、集裝箱運量170萬標箱，進出口總額322.4億美元。在長三角一體化加速、江蘇沿江開發(fā)和沿海開發(fā)戰(zhàn)略同時實施下，加上滬通鐵路的開工建設，張家港區(qū)位條件發(fā)生新變化，將迅速形成“港口驅(qū)動”與“高鐵驅(qū)動”東西兩翼雙驅(qū)發(fā)力的疊加效應，為爭當蘇南現(xiàn)代化示范區(qū)建設排頭兵，打造現(xiàn)代化國際港口城市奠定了基礎。隨縣域微環(huán)境的發(fā)展需求，縣辦高等教育就得更加突出國際化要求。張家港市政府在2012、2013年的工作報告中，專門就國際化合作辦學提出要求：“加強中外合作辦學，推進高等教育中外合作辦學取得新進展”，“重視沙洲職業(yè)工學院、江蘇科大蘇州理工學院建設，加快發(fā)展高等教育，積極推進國際辦學合作，鼓勵社會多元化投入，走教育國際化、多元化發(fā)展之路。”縣域的經(jīng)濟社會發(fā)展環(huán)境，決定著縣辦高等教育的國際化發(fā)展趨勢。
2.2先發(fā)型縣辦高等教育國際化的發(fā)展路徑
縣辦高等教育如何實現(xiàn)國際化之路？江蘇昆山市的做法是通過國內(nèi)著名的武漢大學引進美國的杜克大學，張家港市的做法是政府出面引進印度NIIT軟件學院進行人才培養(yǎng)以及沙洲職業(yè)工學院與美國何晶大學合作開辦某些專業(yè)進行中外聯(lián)合培養(yǎng)。是否一定要引進國外高校就是國際化教育？應該不是的，那只是國際化教育的一種方式，高等教育最主要的是在于辦學中融入國際化元素。這些國際化元素體現(xiàn)在以下發(fā)展路徑中[2]：一是辦學理念的國際化。先發(fā)型縣辦高等院校要培養(yǎng)符合縣域城市化、現(xiàn)代化及國際化進程中急需的國際化人才，這些人才要具有國際視野、知曉國際規(guī)則、緊跟相應技術的國際發(fā)展現(xiàn)狀與趨勢。從國際視野的角度對人才培養(yǎng)的總體情況進行全面考量，將人才培養(yǎng)目標和模式的改革和發(fā)展置于世界經(jīng)濟發(fā)展的大背景之中，認識高等教育的本質(zhì)和作用、改革與發(fā)展問題，進而確立適合辦學的基本方針和策略。二是管理模式的國際化。教育國際化牽涉到學校教學和管理等多方面資源的配置，建立一套完善的教育國際化管理結構和運行機制是實施國際化辦學目標的根本保障。為了有效推進國際化-34-進程，學校層面可設立一個專門的管理機構，統(tǒng)一部署學校的國際化發(fā)展戰(zhàn)略和制定落實發(fā)展規(guī)劃，全面負責宣傳、招生、教學、學生管理、外事、簽證等與國際化相關的事務。三是課程體系的國際化。國際化人才既要了解中國傳統(tǒng)文化，又要了解世界其他國家的文化，并能夠突破文化差異障礙吸取人類文明成果，要實現(xiàn)這個目標，必須建立與國際接軌的課程體系，使課程結構和課程內(nèi)容國際化。四是教學團隊的國際化。教學團隊國際化是實現(xiàn)高等教育國際化的最基本條件。推動教學、科研向著國際化的方向發(fā)展必須依靠具有國際知識和經(jīng)驗的教師。建立國際化的教學團隊，有外引內(nèi)培等途徑，既要從國外大力引進外教，又要致力于本土師資的國際化。
3先發(fā)型縣辦高等教育的縣域社會中心發(fā)展趨勢
作為縣辦的高等教育，起源于縣域經(jīng)濟社會發(fā)展對人才的迫切需求，并成為推動經(jīng)濟社會發(fā)展的中心要素，這符合美國經(jīng)濟學家弗里德曼提出的高等教育“從邊緣走向中心”的發(fā)展趨勢理論。1966年，弗里德曼用經(jīng)濟學“核心——邊緣”理論分析研究“二戰(zhàn)”后經(jīng)濟社會現(xiàn)象與教育，特別是高等教育的關系時，發(fā)現(xiàn)在知識成為經(jīng)濟社會賴以存在和發(fā)展的基本資源與生產(chǎn)要素后，高等教育逐步從游離于社會之外的“象牙塔”進入到社會的邊緣區(qū)，并漸次成為推動經(jīng)濟社會發(fā)展的“中心”要素。[3]高等教育成為引領區(qū)域經(jīng)濟社會發(fā)展的“軸心”，意味著縣辦高等教育已開始走向社會中心。
3.1先發(fā)型縣辦高等教育向縣域社會中心發(fā)展的緣由
高等教育走向社會中心，源于知識經(jīng)濟的興起和高等教育社會化。其中知識經(jīng)濟的興起是高等教育走向社會中心的經(jīng)濟因素，高等教育社會化是高等教育走向社會中心的社會因素。高等教育獲得社會中心地位并不是突發(fā)的，高等教育從誕生之初就形成和積累著支配與主導社會發(fā)展的性質(zhì)和能力。這種積累的必然結果是使高等教育具備走向社會中心的可能。同時，當社會發(fā)展所蘊藏的知識經(jīng)濟成份不斷增加時，為這種積累的釋放提供了空間。知識經(jīng)濟時代的到來使得這種積累的釋放變得現(xiàn)實與緊迫。當以知識創(chuàng)新為基礎的科技進步對經(jīng)濟增長的貢獻率由工業(yè)經(jīng)濟后期的40%上升到80%以上，高科技產(chǎn)業(yè)在整個產(chǎn)業(yè)結構中所占的比例大約為65%，其中信息科學技術產(chǎn)業(yè)、生命科學、技術產(chǎn)業(yè)和新能源與可再生能源科學技術產(chǎn)業(yè)的產(chǎn)值大約占國內(nèi)生產(chǎn)總值的35%，投入到高科技產(chǎn)業(yè)的勞動力大大高于投入到農(nóng)業(yè)和工業(yè)中的勞動力的時候，知識因素對經(jīng)濟發(fā)展的影響使高等教育在知識經(jīng)濟時代的作用得到彰顯，知識經(jīng)濟條件下的發(fā)展規(guī)律迫切需要高等教育走向社會中心。[4]高等教育社會化是高等教育與社會相互作用，并面向社會不斷開放，從而被社會所接納、認可乃至支持的發(fā)展過程，實質(zhì)上是高等教育與社會間的一個互動發(fā)展過程。一方面當社會發(fā)展由以土地為主要資源的農(nóng)業(yè)社會過渡到以資本和自然資源為主的工業(yè)社會，并逐步被以知識的創(chuàng)造生產(chǎn)為重要基礎的知識經(jīng)濟社會所代替的時候，高等教育社會化就被社會的這種發(fā)展需求所推動，具體表現(xiàn)為:一是教育對象已從面向少數(shù)人的精英教育發(fā)展到服務于一般國民的大眾化、普及化教育；二是伴隨著教育大大拓寬，選拔方式更加靈活多樣，高教機構也日趨多樣化。公立與私立、全日制與業(yè)余并存，非四年制及非大學高教機構就學人數(shù)明顯增多；三是高等院校與科研部門、工商企業(yè)進行廣泛與深入的三方合作；四是吸收社會各界人士參與高等院校管理，使高等院校的人才培養(yǎng)和科學研究更加適應社會發(fā)展的需要[5]。由此可見，高等教育走向社會中心的基本發(fā)展邏輯是：社會需求擴大—高等教育社會化—內(nèi)涵、外延擴大。[6]
3.2先發(fā)型縣辦高等教育向縣域社會中心發(fā)展的要件
縣辦高等教育發(fā)揮好縣域社會中心作用，主要的就是要構建系統(tǒng)機制，使高等教育與縣域社會互動發(fā)展。高等教育機構通過充分發(fā)揮人才、技術和信息資源優(yōu)勢，為縣域社會的政治、經(jīng)濟、文化、科技、人力資源開發(fā)提供全方位的服務，來提升區(qū)域社會發(fā)展的綜合實力。同時，縣域社會內(nèi)的政府、企業(yè)、各部門也為高等教育的發(fā)展提供信息、經(jīng)費和政策等方面的支撐。二者間的這種相互作用，促進高等教育與縣域社會協(xié)調(diào)發(fā)展。互動發(fā)展的內(nèi)容涵蓋了高等教育所能提供給縣域社會服務的各個領域：政治、經(jīng)濟、文化、科技以及人力資源開發(fā)等方面。在這一過程中，高等教育從縣域社會中也汲取自身發(fā)展需要的物質(zhì)能量，不斷提高學術水平，鞏固在本縣域社會中的地位。高等教育與區(qū)域社會互動發(fā)展的關系也逐漸由被動適應轉(zhuǎn)向了主動服務，服務的方式日趨多元，包括人才培養(yǎng)、科學、技術咨詢與服務，創(chuàng)建科學園區(qū)，創(chuàng)辦企業(yè)型大學等方面。國外高等教育與區(qū)域互動發(fā)展的實踐對此給予了證明。在人才培養(yǎng)上，為滿足經(jīng)濟發(fā)展的需求和廣大民眾對接受高等教育日益高漲的期望，美國、日本、澳大利亞等國相繼建立了社區(qū)學院、技術進修學院和短期大學。在科學與技術咨詢服務上，政府、企業(yè)和高等院校共同開展科研合作，共同建立研究中心，開展技術開發(fā)。1951年美國斯坦福大學成立的微電子研究和生產(chǎn)基地是世界第一個以大學為依托的科學園區(qū)。目前美國已建立100多個科學園區(qū)。而后的日本、英國和德國仿效美國在有條件的大學周圍開辟科學園區(qū)，以適應技術革新和產(chǎn)業(yè)的升級。高等教育與縣域社會互動發(fā)展的過程是政府、高等院校和市場諸要素相互作用的過程，互動發(fā)展的運作機制就是各要素相互作用的方式。市場調(diào)節(jié)、政府調(diào)控以及信息溝通等構成了高等教育與縣域社會互動的有效機制。縣辦高等教育發(fā)揮好縣域社會中心作用，另外就是要完善高等教育系統(tǒng)整體功能。目前先發(fā)型的縣域多元化高等教育系統(tǒng)實現(xiàn)走向社會中心的目標，必須形成合力，避免高等教育系統(tǒng)內(nèi)因功能的紊亂而能量耗散，影響走向社會中心的進程。高等教育功能的分化與整合，是高等教育擺脫“獨善其身”與“兼濟天下”兩難困境的“良藥”。[7]高等教育在崇尚學術的同時，為獲得社會各方面的支持，就必須面對社會眾多領域的實際需求，積極主動地為社會發(fā)展提供服務，這就需要高等教育做出合理的選擇。作為縣辦高等教育，要通過教育功能的分化與整合，適時適度調(diào)整自身在區(qū)域經(jīng)濟社會發(fā)展的適應度，比如在文化引領、科技服務、終身教育體系搭建等方面，要充分調(diào)動和發(fā)揮好教師的作用，突出師源性貢獻，而不僅僅是履行為社會輸送畢業(yè)生的單一功能。
4結語
