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我國現(xiàn)行的商事法律制度包括兩個方面,即規(guī)范商事主體的商事組織法律制度和規(guī)范商事行為的商事行為法律制度。
一、商事組織法律制度
規(guī)范的商事主體是社會主義市場經(jīng)濟健康的必要條件,因此,有關(guān)商事主體的法律規(guī)范是現(xiàn)行商事法律制度的基本之一。而商事主體法律規(guī)范,除規(guī)定個人從事商事活動外,無一例外地表現(xiàn)為商事組織法,即各種法律制度。
1.公司法律制度
公司法律制度集中體現(xiàn)為公司法,于1993年12月29日通過,它是規(guī)范企業(yè)形式-公司的重要法律。該法規(guī)定了公司種類、公司的設(shè)立、公司的組織機構(gòu)、股份有限公司的股份的發(fā)行與轉(zhuǎn)讓、公司債券、公司的財務(wù)、公司的合并、分立、解散和清算、外國公司分支機構(gòu)等。公司法的頒布使我國企業(yè)立法進(jìn)入了一個新階段,它標(biāo)志著我國企業(yè)立法從主要按照企業(yè)所有制的不同進(jìn)行立法轉(zhuǎn)向主要按照企業(yè)出資人的責(zé)任和資金組成結(jié)構(gòu)的不同進(jìn)行立法。我國公司法以建立規(guī)范的公司制度為其宗旨,擯棄了股份制試點中定向募集等不規(guī)范的作法,明確規(guī)定公司設(shè)立的條件,吸收國外通行的原則和作法,諸如股東平等原則、股東有限責(zé)任原則、公司組織機構(gòu)合理分工與相互制約的原則、保護(hù)股東和債權(quán)人合法權(quán)益的原則等,都為我國公司法所采用。公司法還突出了公司信用在市場交易安全中的地位,明確規(guī)定公司注冊資本的最低限額,強調(diào)公司資本的真實性和不得任意減資,注意維持相當(dāng)于公司資本額的財產(chǎn)。這些,都為保護(hù)公司債權(quán)人、股東的合法權(quán)益,提高投資者信心,維護(hù)公司穩(wěn)定和發(fā)展,發(fā)揮了重要的作用。
公司法根據(jù)我國的國情和各國的通例,采用公司形式法定的原則,僅規(guī)定了有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種公司。同時,規(guī)定了公司設(shè)立和運營的規(guī)則。這些為投資者建立公司和國有企業(yè)改建公司提供了制度框架,即公司法人制度的結(jié)構(gòu):
第一,股東財產(chǎn)和公司財產(chǎn)的分離。公司法規(guī)定的公司財產(chǎn)權(quán)利結(jié)構(gòu)與全民所有制企業(yè)法不同。依公司法第四條的規(guī)定,公司股東作為出資者按投入公司的資產(chǎn)享有所有者的資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者等權(quán)利。公司享有由股東投資形成的全部法人財產(chǎn)權(quán)。這意味著,包括國有出資人在內(nèi)的公司的股東在出資后僅享有股東權(quán),公司則對出資人出資形成的財產(chǎn)享有包括所有權(quán)在內(nèi)的全部法人財產(chǎn)權(quán)。因此,公司可依法對其擁有的財產(chǎn)占有、使用、受益和處分,實現(xiàn)了公司財產(chǎn)和股東財產(chǎn)的分離。
第二,股東承擔(dān)有限責(zé)任。依照公司法第三條的規(guī)定,有限責(zé)任公司,股東以其出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任;股份有限公司,其全部資本劃分為等額股份,股東以其所持股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任。這樣,公司法就確認(rèn)了股東有限責(zé)任原則。其含義是:股東僅對公司負(fù)責(zé);股東以出資額為限負(fù)責(zé);股東不對公司的債權(quán)人直接承擔(dān)責(zé)任。這一原則無一例外地適用于所有股東,包括國家作為出資人的股東。由此,調(diào)動了投資者的積極性,也以法律形式解除了實際存在的國家對國有企業(yè)承擔(dān)的連帶責(zé)任。
第三,公司具有獨立的人格。依公司法第三條規(guī)定,有限責(zé)任公司和股份有限責(zé)任公司是企業(yè)法人。又依公司法第五條規(guī)定,公司以其全部法人財產(chǎn),依法自主經(jīng)營,自負(fù)盈虧。換言之,公司具有權(quán)利能力和行為能力,能以自己的名義獨立享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù),能獨立承擔(dān)民事責(zé)任。
公司法還依照合理分工、相互制約的原則,規(guī)定了包括股東大會、董事會和監(jiān)事會在內(nèi)的公司組織機構(gòu)。
這些,為建立適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展要求的現(xiàn)代企業(yè)提供了組織構(gòu)造的模式。
2.合伙企業(yè)法律制度
1997年2月23 日頒布的合伙企業(yè)法是我國第一個全面系統(tǒng)調(diào)整合伙企業(yè)關(guān)系的法律。它規(guī)定了合伙企業(yè)的設(shè)立,合伙企業(yè)的財產(chǎn),合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行,合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系,入伙、退伙,合伙企業(yè)解散、清算等。合伙企業(yè)是我國企業(yè)形態(tài)的一種,它是依照合伙企業(yè)法在境內(nèi)設(shè)立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議,共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險,并對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的營利性組織。合伙企業(yè)雖然是多投資主體舉辦的企業(yè),但它不同于公司,其本質(zhì)特征是出資人(合伙人)對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。合伙企業(yè)對其債務(wù),應(yīng)先以其全部財產(chǎn)進(jìn)行清償。合伙企業(yè)財產(chǎn)不足清償?shù)狡趥鶆?wù)的,各合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。合伙企業(yè)存續(xù)期間,合伙人的出資和所有以合伙企業(yè)名義取得的收益均為合伙企業(yè)的財產(chǎn),該財產(chǎn)由全體合伙人依照合伙企業(yè)法共同管理、共同使用。各合伙人對執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)享有同等的權(quán)利,可以由全體合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù),也可以由合伙協(xié)議約定或者全體合伙人決定,委托一名或者數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)。執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人,對外代表合伙企業(yè)。不參加執(zhí)行事務(wù)的合伙人有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行事務(wù)的合伙人,檢查其執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的情況。合伙企業(yè)可以吸收新的入伙人,但新合伙人入伙時,應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人同意,并依法訂立書面協(xié)議。為了保護(hù)債權(quán)人的利益,合伙企業(yè)法規(guī)定,入伙的新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任;退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù),與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任。
3.個人獨資企業(yè)法律制度
個人獨資企業(yè)法,是前不久才頒布的一部商事法律。它的宗旨是規(guī)范個人獨資企業(yè)的行為,保護(hù)個人獨資企業(yè)投資人的合法權(quán)益,維護(hù)社會經(jīng)濟秩序,促進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展。個人獨資企業(yè)是社會經(jīng)濟發(fā)展中最古老的一種企業(yè)形態(tài),它是依照個人獨資企業(yè)法在中國境內(nèi)設(shè)立,由一個人投資,財產(chǎn)為投資人個人所有,投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)濟實體。個人獨資企業(yè)的設(shè)立實行準(zhǔn)則主義,其設(shè)立體身不需經(jīng)過審批。但是,某些領(lǐng)域個人獨資企業(yè)必要的營業(yè)審批是需要的。個人獨資企業(yè)有兩大特點:一是出資人控制嚴(yán),個人獨資企業(yè)投資人對本企業(yè)的財產(chǎn)依法享有所有權(quán),其有關(guān)權(quán)利可以依法進(jìn)行轉(zhuǎn)讓和繼承;個人獨資企業(yè)投資人可以自行管理企業(yè)事務(wù),也可以委托或者聘用其他具有民事行為能力的人負(fù)責(zé)企業(yè)的事務(wù)管理。二是個人獨資企業(yè)的投資人對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任,以其家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的,應(yīng)當(dāng)依法以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。
4.其他企業(yè)法律制度
《公民道德建設(shè)實施綱要》提出的20個字可以再細(xì)分為這樣10個道德規(guī)范,即:愛國、守法、明禮、誠信、團(tuán)結(jié)、友善、勤儉、自強、敬業(yè)、奉獻(xiàn)。需要分別對這10個道德規(guī)范的內(nèi)涵進(jìn)行深入的認(rèn)識。
(1)關(guān)于“愛國”。愛國作為公民道德規(guī)范,基本要求應(yīng)當(dāng)包括兩個方面:一是牢固樹立中華民族的意識和國家利益至上的意識,自覺維護(hù)祖國的獨立、統(tǒng)一、尊嚴(yán)和利益;二是為把中國建設(shè)成為富強、民主、文明的社會主義國家作力所能及的貢獻(xiàn)。
(2)關(guān)于“守法”。守法不僅僅是法律層面的要求,也是道德層面的要求。作為公民道德規(guī)范,“守法”強調(diào)公民遵守法律,不只是出于對法律的畏懼,更主要的是出于對法律的自覺認(rèn)同。因此,一個有道德的公民,不應(yīng)當(dāng)將法律簡單地認(rèn)為是消極的行為規(guī)范,而應(yīng)當(dāng)積極自覺地學(xué)法、懂法和守法。
(3)關(guān)于“明禮”。明禮作為公民道德規(guī)范,應(yīng)當(dāng)包括兩個方面的要求:從狹義上講,明禮就是講究起碼的禮節(jié)、禮儀和禮貌,無論是在公共場合還是在職業(yè)場所和個人家庭生活中,行為舉止都得體、適宜;從廣義上講,明禮就是講文明,特別是注重公共場合中言談舉止的文明,如愛護(hù)公共財物、維護(hù)公共秩序、遵守交通規(guī)則、不隨地吐痰、不亂扔垃圾、不大聲喧嘩等等。
(4)關(guān)于“誠信”。誠信作為公民道德規(guī)范,基本內(nèi)容是誠實、誠懇、信用、信任,也就是忠誠老實,誠懇待人,以信用取信于人,對他人給予信任。“誠信”道德規(guī)范既是市場經(jīng)濟領(lǐng)域中基礎(chǔ)性的行為規(guī)范,也是個人與社會、個人與個人之間的相互關(guān)系的基礎(chǔ)性道德規(guī)范。
(5)關(guān)于“團(tuán)結(jié)”。團(tuán)結(jié)作為公民道德規(guī)范,基本內(nèi)容是強調(diào)在追求共同理想目標(biāo)的基礎(chǔ)上,公民通過弘揚集體主義精神和團(tuán)隊精神,形成各個行業(yè)、各個部門、各個單位、各個人群的凝聚力,最終匯集為全民族、全社會的凝聚力。
(6)關(guān)于“友善”。友善作為公民道德規(guī)范,基本內(nèi)容是友好、友誼、友情、善良、善意、與人為善等等。
(7)關(guān)于“勤儉”。勤儉作為公民道德規(guī)范,基本內(nèi)容是勤勞、勤奮、勤快、儉樸、儉節(jié)等等。
(8)關(guān)于“自強”。自強作為公民道德規(guī)范,基本內(nèi)容是自尊、自勵、自立,生命不止,奮斗不息。
(9)關(guān)于“敬業(yè)”。敬業(yè)作為公民道德規(guī)范,基本內(nèi)容是忠于職守、精益求精、德藝雙馨、遵守職業(yè)道德。
(10)關(guān)于“奉獻(xiàn)”。奉獻(xiàn)作為公民道德規(guī)范,基本內(nèi)容是克己為公、服務(wù)社會、助人為樂、造福于人類。
關(guān)鍵詞:中華傳統(tǒng)倫理道德;法治;禮法
中華傳統(tǒng)倫理道德是現(xiàn)代法治建設(shè)中不可忽視的重要因素,如何辯證性地看待中華傳統(tǒng)倫理道德中的積極和消極因素,是推進(jìn)中國特色社會主義法治建設(shè)的關(guān)鍵。
一、中國傳統(tǒng)社會是倫理道德與法治結(jié)合的體現(xiàn)
長期以來,中國傳統(tǒng)社會關(guān)系就是以道德與法治為基本內(nèi)容,兩者共同構(gòu)成了中國傳統(tǒng)社會發(fā)展演變的基礎(chǔ)。
1.倫理道德是中國社會結(jié)構(gòu)與生俱來的特性
梁淑溟認(rèn)為,中國社會缺乏團(tuán)體生活的傳統(tǒng),家庭生活的重要性由此突顯出來。正是因為重視家庭活動,中國人將倫理關(guān)系作為組織中國傳統(tǒng)社會活動、建構(gòu)中國傳統(tǒng)社會框架的基本因素。所謂的倫理關(guān)系是“此一人與彼一人相互間的情誼關(guān)系”,凡是社會中的關(guān)系都離不開倫理關(guān)系的影響,整個中國社會就是一個大型化的家庭,這在政治層面表現(xiàn)得尤為明顯,如以父子關(guān)系定義君臣關(guān)系,囊括皇帝到地方官員在內(nèi)的官僚體系發(fā)揮著家長式的作用。
2.法治在中國傳統(tǒng)社會治理中發(fā)揮著重要作用
多數(shù)學(xué)者認(rèn)為,中國古代社會是不存在法治的,與其說“依法律而治”不如說“以法而治”。雖然如此,“法”的重要性依然被中國傳統(tǒng)社會所重視,具體表現(xiàn)在統(tǒng)治階級重視通過國家立法機關(guān)制定法律,經(jīng)過幾千年的發(fā)展,中國古代社會建構(gòu)了一整套獨具特色的傳統(tǒng)法律體系。
3.倫理道德與法治相互結(jié)合并共同規(guī)范著人們的日常行為
首先,“禮法合一”思想是中國傳統(tǒng)法治觀的核心,中國古代法治觀的發(fā)展既是“禮”與“法”融合統(tǒng)一的過程,也是中國古代倫理法發(fā)展演進(jìn)的過程。從周朝開始,“禮”就被上升到國家治理層面,成為規(guī)范國家政治生活和界定社會關(guān)系的基本規(guī)則。孔子認(rèn)為,“禮樂不興,則刑罰不中;刑罰不中,則民無所措手足。”可以看出,儒家將禮視為法律刑罰發(fā)揮作用的前提,這一思想在之后又被董仲舒發(fā)展為“德主刑輔”的理論,宋明理學(xué)更加重視倫理道德,不僅在傳統(tǒng)儒家思想的基礎(chǔ)上進(jìn)一步完善了“禮法合一”的思想,更將其提升為天經(jīng)地義的“天理”。
其次,中國古代法治建設(shè)的倫理色彩濃厚,一方面,中國古代的法律規(guī)范體現(xiàn)了儒家關(guān)于倫理道德的基本思想,法律并不是目的,而是實現(xiàn)“倡導(dǎo)禮義、推崇禮法”這一目標(biāo)的手段;另一方面,在實際的法律實踐中,法律的執(zhí)行者并不會做到“秉公執(zhí)法”,“法外開恩”“刑不上大夫”等體現(xiàn)了在社會生活中依然會有逃脫法律懲罰的現(xiàn)象。從本質(zhì)上來說,倫理道德是法治的核心,它們共同構(gòu)成了中國古代封建王朝的治理模式。
二、道德與法律:中國特色社會主義法治建設(shè)的兩翼
中國古代法治建設(shè)的根本目的是倡導(dǎo)禮法所蘊含的倫理道德觀念,最終維護(hù)封建王朝的皇權(quán)統(tǒng)治,在這一制度下,人們的日常行為必須以其基本的社會身份為前提,必須符合倫理道德的標(biāo)準(zhǔn)。辯清這種做法所帶來的利弊是探討倫理道德與法治關(guān)系的前提,也是推動中國特色社會主義法治建設(shè)的關(guān)鍵。
1.重視倫理道德的社會功能對法律起到良好的補充作用
倫理道德產(chǎn)生于人類社會漫長的實踐活動,往往代表著一種被人們普遍認(rèn)可的價值取向,它或是一種理想化的觀念,或是一種現(xiàn)實存在的文化,但它總能發(fā)揮積極正面的作用,能規(guī)范人們的日常行為,引導(dǎo)、促進(jìn)人們向善。在實際的法治建設(shè)中,法律的作用往往是硬化的,這在實際的操作過程中會帶來種種問題,如在法律的制定上忽視道德人性;在法律的執(zhí)行過程中過度強調(diào)刑罰和法律條文的嚴(yán)謹(jǐn)性等。此外,重視法律道德的教化作用不僅可以使社會成員自覺遵守法律規(guī)范,還有助于國家各級機關(guān)成員帶頭修身自省,提升自己的思想道德修養(yǎng),從人性層面減少違法亂紀(jì)行為的產(chǎn)生。
2.法律是倫理道德發(fā)揮作用的物質(zhì)性保障
雖然中國古代的倫理道德有諸多消極因素,如完全服從家長、男女不平等等,但我們不能完全否定其在教化民眾、培養(yǎng)人才和促進(jìn)社會和諧方面產(chǎn)生的重要意義。法治,從其表象上來看,系依制度為之,以制度作為行動的指南。一方面,法律的制定使處于文化范疇的倫理道德真正成為可視的條文規(guī)章,有利于避免道德說教流于空談;另一方面,通過具體的刑罰能使民眾對原本模糊的道德標(biāo)準(zhǔn)有更清晰的認(rèn)識,尤其是在中國古代民眾知識水平普遍低下的情況下,這一作用更加明顯。
3.道德法律一體化是建設(shè)和諧社會的基礎(chǔ)
我們既不能只重視道德,也不能只完全看重法律,基于兩者的積極作用,實現(xiàn)道德法律的一體化是推動建設(shè)和諧社會的基礎(chǔ)。一方面是推動道德法律化,將人們在日常生活中自覺形成的意識規(guī)范轉(zhuǎn)變?yōu)檎嬲芩茉烊藗內(nèi)粘P袨榈囊?guī)章制度;另一方面是法律道德化,法律既要和中國傳統(tǒng)道德文化相符合,又要被賦予道德的意義和功能。
關(guān)鍵詞:民法;基本原則;民事司法;適用
民事司法是民法基本原則中的最基本內(nèi)容,同時也是民法當(dāng)中核心所在。從當(dāng)前的情況可以看出我國的民法適用是法官的立法,作為法官如果出現(xiàn)了濫用司法的現(xiàn)象,也會違背基本的民法原則,從而帶來不良的影響。下面將對民法基本原則的民事司法適用進(jìn)行詳細(xì)的分析。
一、民法確立基本原則
民法的基本原則是民法重要價值的核心所在,我國的民法基本原則當(dāng)中主要包含了一下幾個原則:平等、公平、自愿、守法、誠實守信、公序良俗。平等原則主要指的是我國公民享有平等的權(quán)利,無論處于什么樣的社會環(huán)境當(dāng)中公民都能享有同樣的權(quán)利。公平原則指的是在公民之間出現(xiàn)了意見矛盾的時候,以利益的均衡作為主要的評判標(biāo)準(zhǔn),公民的權(quán)利和能力均屬于平等。自愿原則指的是在所偶的民事活動中,公民可以根據(jù)自身的意愿來進(jìn)行選擇參加或是不參加。守法原則中要求民事主體在進(jìn)行民事活動的過程中需要遵守國家的法律法規(guī)。誠實守信原則指的是在當(dāng)前的社會環(huán)境中,公民需要根據(jù)市場要求和制度來進(jìn)行活動,不能存在欺詐或者其他的行為。公序良俗所指的是在公共秩序上的總稱,當(dāng)公民在進(jìn)行民事活動的過程中,所從事的一切活動都需要尊重當(dāng)?shù)氐奶攸c風(fēng)俗和公共秩序,這是保證國家利益不受到損害的重要要求。
二、民法基本原則遵守的重要性
對民法的基本原則進(jìn)行遵守首先最為重要的一點就是為了保證法律的安定性,這是民法當(dāng)中所追求的最高價值,同時也是維持社會穩(wěn)定的重要內(nèi)容。因此,可以說民法的最高價值就是社會價值上的追求。其次,民法的基本原則中體現(xiàn)了法律的貫徹性[1]。只有遵守民法才能將“以人為本”的理念認(rèn)真的進(jìn)行貫徹。“以人為本”是當(dāng)中的重要內(nèi)容,同時也是核心思想所在,倡導(dǎo)的是人與人之間的公平性和平等性。堅持了民法基本原則也就是堅持了公平、平等的原則,這對保護(hù)公民權(quán)利具有十分重要的作用。
三、民法基本原則在民事司法中適用的相關(guān)思考
(一)民法基本原則在民事司法適用過程中存在的問題
民法基本原則的適用性當(dāng)前來看具有雙面性的特點,在進(jìn)行司法實踐的過程中能夠為法官提供更多的選擇,同時也給予了法官更加明確并更加大的權(quán)利。但在進(jìn)行裁決中也會導(dǎo)致司法的前進(jìn)步伐受到阻礙,最終給社會的公共利益造成嚴(yán)重的損害。當(dāng)前在進(jìn)行相關(guān)問題研究中,不能排除某些法官會在進(jìn)行案件處理的過程中不遵循法律原則,甚至還有可能故意將這種原則進(jìn)行規(guī)避,也就是所謂的“法官造法”現(xiàn)象。因此,民法基本原則在司法實踐中的適用應(yīng)當(dāng)受到適當(dāng)?shù)南拗疲⒉荒苋纹錈o限的擴大,必須要進(jìn)行嚴(yán)格的控制,保證其在合適的范圍之內(nèi),這樣以來法官在進(jìn)行案件處理的過程中就能適當(dāng)?shù)倪M(jìn)行法律依靠。當(dāng)前我國的現(xiàn)行法中有著明確的規(guī)定,當(dāng)使用這種具體規(guī)定所獲得的結(jié)果違反了社會正義時,法官可以不適用這種規(guī)定,但應(yīng)當(dāng)經(jīng)過最高人民法院的批準(zhǔn)。但事實上如果每次都需要經(jīng)過最高人民法院的批準(zhǔn),不僅浪費了大量的時間,更加給司法造成了麻煩[2]。
(二)民法基本原則在民事司法適用中的完善
首先從立法的角度來看,應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步的完善民法一般規(guī)則的適用性和準(zhǔn)確性。法律本身具有滯后性的特點,它不能做到完完全全的適用于生活當(dāng)中的每一個部分,但只要從法律的質(zhì)量上不斷提升,就能減少這種民法基本原則的使用概率,從而控制好法官的自由思想發(fā)揮,一切根據(jù)法律規(guī)定來進(jìn)行。其次,需要不斷的提升法官的本身能力和職業(yè)素養(yǎng),保證法官從主觀的思想上能得到提升,能夠適用民法基本原則的傾向。作為法官在進(jìn)行自由裁決的過程中,一定要在法律基礎(chǔ)上進(jìn)行,不能將裁決置身于法律之外,這樣才能更好的保護(hù)社會公平和正義。除此之外,法官在進(jìn)行民事司法處理中需要在法律和當(dāng)事人之間做好判斷,既不能對法律有損,同時也需要盡量的保證好公民的權(quán)利不受到影響。此外,司法監(jiān)督也是保證法律正常運行的重要部分。無論是群眾方面的監(jiān)督還是社會輿論監(jiān)督,都能對法官的自由裁決起到一定的影響作用[3]。因此,需要人民群眾能不斷的強化自身法律意識和素質(zhì),以便于法官的正確適用起到幫助。
四、結(jié)語
民法基本原則的確立對維護(hù)法律的公平和正義起到了重要的作用,對社會的穩(wěn)定發(fā)展也產(chǎn)生了積極的效果。但在社會的不斷發(fā)展下,民法基本原則的社會適用性也受到了影響,對此還需要不斷的加以完善。作為法官一定要正確的認(rèn)識到自身責(zé)任和義務(wù),在進(jìn)行民法基本原則適用中能保證其合理性,為我國的法律發(fā)展和社會的穩(wěn)定做出貢獻(xiàn)。
作者:王蕓 單位:甘肅警察職業(yè)學(xué)院
參考文獻(xiàn):
[1]陳建國.民法基本原則研究[J].懷化學(xué)院學(xué)報,2013(04):55-56.
論文關(guān)鍵詞:現(xiàn)代性 法治教育 大學(xué)生
黨的“十七大”報告明確提出,要“堅持依法治國基本方略,樹立社會主義法治理念,實現(xiàn)國家各項工作法治化,保障公民合法權(quán)益”。作為社會主義建設(shè)者和接班人之大學(xué)生的法治教育開展成功與否,直接影響到現(xiàn)代性法治國家的建立,最終關(guān)系到整個社會主義現(xiàn)代化事業(yè)建設(shè)的興衰成敗,這就對加強大學(xué)生法治教育的必要性和緊迫性提出了要求。而大學(xué)生法治教育的成功開展則依賴于對法治精神中所蘊含的時代特征的把握,因此,系統(tǒng)全面地分析大學(xué)生法治教育的現(xiàn)代性本質(zhì)訴求在學(xué)理和實踐上就顯得尤為重要。本文力圖從理性主體的價值目標(biāo)、權(quán)利義務(wù)的基本內(nèi)容以及方式多元的實施途徑等三個角度論述大學(xué)生法治教育中所蘊含的現(xiàn)代性應(yīng)然訴求,從而建構(gòu)起具有中國特色的大學(xué)生法治教育的現(xiàn)代性理論體系和實踐框架。
一、理性主體:法治教育價值目標(biāo)的現(xiàn)代性
黑格爾認(rèn)為,“現(xiàn)代世界的原則就是主體性的自由”,現(xiàn)代社會的“偉大之處就在于自由地承認(rèn),精神財富從本質(zhì)上講是自在的”。正是在這個意義上,個體的主體性和自我意識的生成或走向自覺,是現(xiàn)代性的本質(zhì)規(guī)定性之一,是全部現(xiàn)代文化精神的基礎(chǔ)和載體,人作為個體從自在自發(fā)的生存狀態(tài)進(jìn)入到自由自覺的生存狀態(tài),這是人類社會歷史進(jìn)程中的重大事件,它成為現(xiàn)代社會運行的支撐性因素,是現(xiàn)代社會的創(chuàng)新能力、內(nèi)在活力和驅(qū)動力的源泉。這種個體的自覺狀態(tài)不是少數(shù)社會精英的特殊狀態(tài),而是現(xiàn)代社會公民的普遍的生存狀態(tài)。這就在哲學(xué)的層面提出了現(xiàn)代性社會的基本特征就是人作為自主性的理性主體的生成。在現(xiàn)代社會,這一理性主體行為的標(biāo)準(zhǔn)不再依據(jù)前現(xiàn)代社會的神之權(quán)威或君王的絕對權(quán)力,而是遵循著經(jīng)合法程序制訂出來的法律規(guī)則,細(xì)言之,國家、社會與理性主體的關(guān)系由公法來衡量,理性主體之間的關(guān)系則為私法所決定,因此,我們可以說現(xiàn)代社會就是一個法治的社會。對理性主體而言,這種法治化的要求并非僅停留在抽象的層面,它更在法律精神、法律信仰以及法律實踐的層面提出了具體要求。
首先,理性主體的自主性是現(xiàn)代法律精神的集中體現(xiàn)。現(xiàn)代社會的本質(zhì)特征在于社會成員主體性意識的增強,這種主體性體現(xiàn)在人們能夠依據(jù)客觀條件和主觀需求及聰明才智來最大限度地發(fā)揮積極性、主動性、創(chuàng)造性的一種能力和權(quán)利,是主體支配自己的活動所應(yīng)有的權(quán)利。同時這種應(yīng)有權(quán)利要轉(zhuǎn)變?yōu)楝F(xiàn)有權(quán)利,就必須得到國家法律制度的確認(rèn),從而獲得公權(quán)力的保障,所以,我們可以說現(xiàn)代法律的基本特征就是對源于自主性的公民基本權(quán)利的保障,進(jìn)而能夠斷定法的現(xiàn)代精神之主旨,乃是對自主性的弘揚。同時這種體現(xiàn)社會主體自主性的法的精神,邏輯地演繹為若干要義,亦即公民意識、自律意識和生命意識。由此我們可以看出,塑造具有自主意識的理性主體是現(xiàn)代法律精神的題中之意。其次,這種理性的主體應(yīng)當(dāng)具有忠誠的法律信仰。“法律必須被信仰,否則它將形同虛設(shè)”,這就意味著法律在成為工具性規(guī)范的同時,還必須成為人們的價值性訴求。如果“法律僅僅被理解為國家自上而下地制定和執(zhí)行的一套規(guī)則,當(dāng)官僚國家通過無論行政還是法律手段滲入和控制了社會生活的各個方面,當(dāng)社會在此過程中日益萎縮而不再是法律與宗教的創(chuàng)造之源,這時便大難將至”因此,對法律的誠摯信仰成為現(xiàn)代性主體的必然要求。最后,就實踐而言,理性主體應(yīng)當(dāng)視法律為外在行為的準(zhǔn)繩。法律與道德的區(qū)別在于調(diào)整對象的不同,法律指向的是人們的外在行為,而道德則調(diào)整人們內(nèi)在的良知。理性主體也是社會實踐的主體,人們必須將法律作為行為的最低標(biāo)準(zhǔn),這一要求是保證理性主體的自我權(quán)利與其他社會成員的權(quán)利和諧共處的基本條件。
在上文的分析中,我們可以看出現(xiàn)代性的規(guī)定特征在于具有自主性法律精神、法律信仰以及視法律為行為準(zhǔn)繩的理性主體的生成。這就要求我們在推進(jìn)大學(xué)生法治教育的過程中,把自主性的理性主體的培養(yǎng)視為教育的價值目標(biāo)。在法治教育中,需要讓學(xué)生知道,只有成為自主性的主體才能進(jìn)入社會生活,當(dāng)然這種自主性不是任意性,而是以責(zé)任為依歸的,每個青年學(xué)生只有成為自主的主體才能使自己信服地成為責(zé)任主體,從而為自己的行為負(fù)責(zé),使自己的行為選擇符合法律的要求。同時,要培養(yǎng)學(xué)生對社會主義法律的信仰,樹立法律至上的觀念,把握法治觀念的精髓,因為只有當(dāng)法律成為學(xué)生的一種社會信仰時,它才能是使大學(xué)生由內(nèi)至外地尊重法律,從而能夠按照法律的要求展開實踐活動。因而,只有將大學(xué)生塑造成具有自主意識的理性主體,才能符合現(xiàn)代性的應(yīng)然要求,才能為我國的法治建設(shè)培育出守法公民。
二、權(quán)利義務(wù):法治教育基本內(nèi)容的現(xiàn)代性
以理性主體的生成為基本特征的現(xiàn)代社會,不僅表現(xiàn)在社會成員的自主性的增強,同時還表現(xiàn)為理性主體之間的關(guān)系與前現(xiàn)代社會相比發(fā)生了重大的變化。前現(xiàn)代社會與現(xiàn)代社會的根本區(qū)別就在于,人們之間的社會關(guān)系不再以身份為劃分標(biāo)準(zhǔn),而是以人們之間的契約關(guān)系來界定,這也是前現(xiàn)代社會被視為公法型的社會,現(xiàn)代社會被視為民法型社會的法理依據(jù)。在現(xiàn)代社會,國家公權(quán)力的來源是由“社會契約論”證成的,而社會成員之間的關(guān)系則是以民事性契約來判斷的。無論是社會契約還是民事契約都是以自主性的理性主體的存在為前提,就此而言,契約化行為在社會中地位的彰顯正反映了理性主體自主性的增強,這也從另一個側(cè)面反映了自主性理性主體的出現(xiàn)是現(xiàn)代社會的一個本質(zhì)要求。當(dāng)自主性的主體成為契約制定者和履行者時,所有活動的內(nèi)容則指向人們的具體行為即設(shè)定、實現(xiàn)權(quán)利和義務(wù)。就此我們可以推論,權(quán)利與義務(wù)這對矛盾范疇構(gòu)成了現(xiàn)代社會生活的主要內(nèi)容。正是在這個意義上,我們可以視權(quán)利與義務(wù)為現(xiàn)代社會的一個基本特征,因此我們在對大學(xué)生進(jìn)行法治教育時,必須把握住這一現(xiàn)代性特征,將權(quán)利與義務(wù)觀的教育視為法治教育的基本內(nèi)容。
青年學(xué)生正在經(jīng)歷一個逐步成熟的成長過程,法治教育要使學(xué)生能夠在選擇社會行為時擺脫不成熟的隨意性和不負(fù)責(zé)任性,讓每一個學(xué)生知曉在享有權(quán)利的同時,還必須承擔(dān)與之相適應(yīng)的義務(wù),這就需要青年大學(xué)生們樹立起正確的權(quán)利義務(wù)觀,因而就有必要厘清法律權(quán)利與法律義務(wù)的內(nèi)涵及關(guān)系。
法律權(quán)利是規(guī)定或隱含在法律規(guī)范中,實現(xiàn)于法律關(guān)系中的,主體以相對的作為或不作為的方式獲得利益的一種手段,與之相對,法律義務(wù)則是主體以相對抑制的作為或不作為的方式保障權(quán)利主體獲得利益的一種約束手段。就二者的關(guān)系而言,權(quán)利和義務(wù)在結(jié)構(gòu)上存在著對立統(tǒng)一的關(guān)系,既沒有無權(quán)利的義務(wù),也沒有無義務(wù)的權(quán)利,如果一方不存在了,另一方也不能存在;兩者在數(shù)量上存在著等值的關(guān)系,即在一個社會中的權(quán)利總量和義務(wù)總量是相等的;兩者在功能上存在著互補的關(guān)系,即只有在兩者互動的運行中,才能有效地調(diào)節(jié)理性主體之間的社會關(guān)系。由此我們可以看出,現(xiàn)代社會的運轉(zhuǎn)不僅需要權(quán)利,而且需要義務(wù),只有科學(xué)地認(rèn)識到權(quán)利與義務(wù)的對立統(tǒng)一關(guān)系,才能建立起正確的現(xiàn)代性權(quán)利義務(wù)觀。
權(quán)利與義務(wù)觀的確立僅是在宏觀上使得大學(xué)生了解權(quán)利與義務(wù)在法律中的地位及在社會生活中的作用,這并不能保證學(xué)生在具體層面熟識自己的權(quán)利和義務(wù)。因而,這就需要在法治教育的過程中,將以權(quán)利與義務(wù)為內(nèi)容的教育推向更加細(xì)致的實踐層面,從而使學(xué)生在不同層面理解權(quán)利與義務(wù)的具體形態(tài)。由于大學(xué)生在校園中的時間很長,所涉及的社會關(guān)系在校園中尤為突出,這就要求我們必須立足于校園生活,使得學(xué)生們能夠切身感受到權(quán)利與義務(wù)在生活中的重要性。例如:學(xué)生與校方之間的關(guān)系既是一種行政法律關(guān)系,又是一種民事法律關(guān)系。就前者而言,高校依據(jù)《教育法》行使行政管理權(quán)力,與學(xué)生之間是一種垂直型的隸屬關(guān)系,這就要求學(xué)生有服從校方管理的行政義務(wù),與此同時,學(xué)生也有在與管理發(fā)生沖突時的行政救濟權(quán)利,如對校方提起行政復(fù)議或訴訟;對于后者來說,二者存在著平權(quán)型的民事法律關(guān)系,由于校方為學(xué)生提供了教育、住宿及飲食等方面的服務(wù),在這些方面兩者的法律地位是平等的,都屬于平等的民事主體,雙方之間的關(guān)系由民事權(quán)利和義務(wù)來決定。我們只有讓學(xué)生在實際生活中切實感受到權(quán)利與義務(wù)的存在,才能使其了解權(quán)利與義務(wù)在社會生活中的重要性,進(jìn)而依此作為自己行為的標(biāo)準(zhǔn)。
三、方式多元:法治教育實現(xiàn)途徑的現(xiàn)代性
現(xiàn)代社會的規(guī)定性特征在體現(xiàn)為理性主體的確立、社會內(nèi)容的權(quán)利義務(wù)性的同時,還體現(xiàn)為社會各個系統(tǒng)的分離。近代以來,伴隨著市民社會與政治國家逐步分離,社會形成了不同的系統(tǒng),人們的行為隨之呈現(xiàn)出分化的特征,社會的各個子系統(tǒng)按照自身的法則進(jìn)行運轉(zhuǎn),這就意味著多元化的趨勢成為現(xiàn)代社會發(fā)展的一個特征。現(xiàn)代社會共同多元化的特征也體現(xiàn)在法治建設(shè)的進(jìn)程中,進(jìn)言之,國家社會、學(xué)校以及個人等不同的系統(tǒng),在法治教育的過程中承擔(dān)著不同的角色。因此,我們在對大學(xué)生進(jìn)行法治教育的時候,必須把握住時代多元發(fā)展的特征,統(tǒng)合社會的不同力量,如社區(qū)、法庭等。在教育方法的選擇上也應(yīng)當(dāng)擯棄單一的課堂灌輸?shù)姆绞蕉鴳?yīng)以效益最大化為原則選擇切實可行的方法,共同營造出大學(xué)生法治教育的新局面。
刑罰目的是刑法學(xué)的核心理論,“刑罰的目的,這一論題的探討從未停止,從以往的理論和實踐看來,刑罰目的影響著刑罰的體系建立以及方法運用,甚至是刑事上的每一次決定”。如何科學(xué)地界定刑罰的目的,是刑法學(xué)中的重大理論問題。懲罰犯罪是刑罰最初的理念,就是以報復(fù)為目的,用國家權(quán)力去去懲罰犯罪。可以認(rèn)為,刑罰的產(chǎn)生是社會大眾的要求,也是正義的要義。首先是刑罰的正義。嚴(yán)重危害社會,他人,國家的行為是犯罪,刑罰就是等價的處罰不法分子侵犯的法益所對應(yīng)的代價,這是恒古不變的道理。若是不使不法分子遭受到應(yīng)得的刑罰,就無法顯示社會的公理。其次,刑罰的主觀必要。我們每一個人組成社會、國家,換言之,社會、國家就代表每一個人,當(dāng)犯罪分子對社會、國家、他人造成嚴(yán)重危害,不僅是實質(zhì)上的,更多是精神上的。畢竟,被害人的近親屬和社會的其他人會受到犯罪分子不法行為的影響,畢竟國家也是由人組成,人是感性的動物,在受道德,社會,風(fēng)俗的各方面影響,在對待某一事情不可能絕對冷靜。固然越是觸及情感的事物越是需要冷靜地去看待,但做到這一點確實不現(xiàn)實。可以說報復(fù)是刑罰的根本屬性,刑罰的目的不可能將報復(fù)排除在外。
二、刑法的目的
犯罪是嚴(yán)重危害社會的行為,刑罰懲罰是我們對付犯罪的重要手段。刑法的基本內(nèi)容是犯罪與刑罰,所以,一般認(rèn)為刑法是用來懲罰犯罪的。但懲罰犯罪是刑罰的目的,作為規(guī)范國家刑罰權(quán)的基本法律,從本質(zhì)上看,兩者并不相同,只有真正的研究和認(rèn)識兩者的關(guān)系,才能認(rèn)知到刑法的目的。刑法的目的應(yīng)當(dāng)是遏制國家刑罰權(quán)的濫用。不法分子危及他人和社會的活動,必然要使用刑罰處罰,但對不法分子的處罰必然要公正。要達(dá)成對不法分子的公正處罰,必然對國家的刑罰權(quán)力加以控制,保證不法分子的正當(dāng)權(quán)利。刑法學(xué)的基石就是罪刑法定,也是刑法最重要的基本原則之一,其他兩個分別是人人平等和罪刑相適應(yīng),在此不談。刑法之所以是一門懲罰犯罪的學(xué)科,就在于刑法理念的創(chuàng)設(shè),也就是基本原則之一的罪刑法定。根據(jù)罪刑法定原則,除刑法明文規(guī)定的犯罪外,不允許國家行使刑罰權(quán)。對于刑法規(guī)定的需用國家刑罰權(quán)懲罰的犯罪,必須要按照刑法的明確規(guī)定判處刑罰。由此看出,刑法的原則之一的罪刑法定是限國家刑罰權(quán)的濫用,可以說刑法雖然表面上看是一門懲罰犯罪的學(xué)科,其本質(zhì)也是保護(hù)人權(quán)也就是犯罪分子的人權(quán)的學(xué)科。所以,懲罰犯罪不是刑法的目的,是刑罰的目的,刑法實質(zhì)上是為制國家刑罰權(quán)的濫用、維護(hù)犯罪人的合法權(quán)益而存在的。
三、刑罰的目的與刑法的目的
刑法的基本內(nèi)容概括起來也就是刑法與刑罰,也確實是這兩部分構(gòu)成了整個刑法典。刑法也是社會道德最后的一道防線,當(dāng)其他法律無法規(guī)制某種行為的時候,刑法就上場了,刑罰作為刑法獨特且必要的手段也就商場了,但這并不是說刑法和刑罰就是一樣的功能和本質(zhì)。對刑法典目的的解讀,必須認(rèn)真研究刑法和刑罰之間的關(guān)系。
(一)刑罰與刑法的關(guān)系
刑法的核心是刑罰刑法概括起來由兩部分組成,分別是犯罪、刑罰,但兩者實際在刑法中處于不同地位,重要性也有區(qū)分,刑法的核心是刑罰。刑罰可以認(rèn)為是刑法區(qū)別于其他法律的唯一標(biāo)準(zhǔn),刑罰也是刑法獨有的特色,只有以刑罰為法律后果的規(guī)范才是刑法規(guī)范。而犯罪雖然也是刑法的一部分,但是犯罪是由刑罰決定的,因為刑法規(guī)定了是不是犯罪,是看其的行為受不受處罰。所以,犯罪不是刑法的核心。
(二)刑法目的解讀
1.法律學(xué)習(xí)的根本目標(biāo)是法律思維能力:法學(xué)教育的核心價值觀就是能夠通過專業(yè)法學(xué)訓(xùn)練以及學(xué)習(xí),能夠使學(xué)習(xí)者具備基本的從業(yè)資質(zhì)以及從業(yè)技能,在對相關(guān)理論知識熟練掌握的基礎(chǔ)上,能夠以法律相關(guān)的職業(yè)要求作為基本標(biāo)準(zhǔn)來對學(xué)生能力和素質(zhì)進(jìn)行具體培養(yǎng)。法律知識只是法律從業(yè)者需具備的基本內(nèi)容之一,是相關(guān)法律工作的理論基礎(chǔ),通過法律知識能夠?qū)ο嚓P(guān)問題作出更加明確的定位和判斷,在此基礎(chǔ)上,通過對事物的具體認(rèn)知與思考,并通過全面系統(tǒng)地對問題的分析,透視出事物的本質(zhì),并在法律體系中做出最終的定位,這種能力就是所謂的法律思維能力。在法律的相關(guān)工作過程中,需要以法律知識為基礎(chǔ),并通過嚴(yán)密的邏輯思維能力,對事情進(jìn)行法理分析,根據(jù)不同的實際狀況,做出有針對性的不同的判斷,在這種情況下,只有具備這一專業(yè)能力,才能夠應(yīng)對相關(guān)的法律工作。
2.思維能力是法律專業(yè)必備素質(zhì):與法律相關(guān)的職業(yè)屬性特殊,首先,特殊的工作對象,在絕大多數(shù)法律案件中,人是勾連起整個案件的核心內(nèi)容,而且關(guān)系錯綜復(fù)雜,在這種情況下,法官只有通過自身的直覺與經(jīng)驗才能夠做出最真實的判斷。其次,特殊的活動,總體來講,職業(yè)活動不僅需要理論更需要時實踐,同時還需要抽象思維與經(jīng)驗結(jié)合,不僅需要過硬的專業(yè)水準(zhǔn),還需要豐富的社會經(jīng)驗以及社會認(rèn)識。最后,就是需要具備完備系統(tǒng)的法律儲備,不僅是知識、素養(yǎng),還有技能。
二、刑法特點與思維方式
作為法律體系中的重要部分,刑法特點極為鮮明,其已經(jīng)涵蓋了所有的法學(xué)原理以及基本知識,法律的所有構(gòu)成以及特征在刑法中都能夠體現(xiàn)出來。而且這項法律是建立在實踐基礎(chǔ)上,需要通過科學(xué)嚴(yán)謹(jǐn)?shù)膶嶋H行動過程,才能夠使這項法律發(fā)揮作用,以理論指導(dǎo)實踐,通過實踐執(zhí)行理論。不僅如此,刑法的法學(xué)原理構(gòu)成最為系統(tǒng),同時也最為完備,而且覆蓋面積極為廣泛,涉及到了國家建設(shè)以及日常生活中的方方面面,并且所有執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)基本都已成熟,而且形成量化標(biāo)準(zhǔn)。這樣看來,刑法自身的種種特質(zhì)和屬性,使得學(xué)生能夠在刑法的學(xué)習(xí)過程中,能夠培養(yǎng)出更加科學(xué)嚴(yán)謹(jǐn)?shù)淖鍪乱约八伎紤B(tài)度,同時還能夠形成完整系統(tǒng)的思維邏輯。在這種情況下,學(xué)生就能夠以這幾項基本素質(zhì)為基礎(chǔ),形成更加豐富更加全面法律思維能力。
三、利用刑法促進(jìn)學(xué)生形成法律思維的方式
1.確立正確的刑法觀念首先,要引導(dǎo)學(xué)生能夠正確認(rèn)識刑罰。在我國長久的歷史發(fā)展過程中,已經(jīng)形成了系統(tǒng)完備的刑法體系,并且確定了刑罰的御民作用,而且這種刑罰觀念流傳至今,使得學(xué)生在具體的法律學(xué)習(xí)過程中,形成了以刑法為核心的錯誤觀念。刑罰是刑法的主要方式,從罰金到限制人身自由,從剝奪人身自由到剝奪生命,毋庸置疑,刑法是最為嚴(yán)厲的。但是學(xué)生們應(yīng)該從法學(xué)的形而上學(xué)原理出發(fā)對法律展開系統(tǒng)的思考,認(rèn)識到法律的本質(zhì)意義,刑罰不是法律的最終目的,其最終目的是打擊犯罪,保護(hù)人民人身安全。其次,明確罪刑法定的觀念。具體是指,沒有明確的法律規(guī)定不定罪、不處罰,所有的犯罪定性,以及刑罰標(biāo)準(zhǔn)都必須以法律為依據(jù)、為準(zhǔn)繩,只有法律中有明文規(guī)定才能夠進(jìn)行具體的定罪和處罰。但是在這一原則的具體學(xué)習(xí)過程中,學(xué)生很難對其進(jìn)行充分全面的理解,思維一直處于僵化狀態(tài),從而造成理解上的偏差。具體來講,對于單位領(lǐng)導(dǎo)慫恿員工偷竊別單位財務(wù)應(yīng)作出何種判斷時,學(xué)生普遍認(rèn)為不能夠定為盜竊罪,因為刑法中沒有針對單位作出規(guī)定。
關(guān)鍵詞:以學(xué)生為中心;刑法學(xué);教學(xué)設(shè)計
中圖分類號:G642 文獻(xiàn)標(biāo)志碼:A 文章編號:1673-291X(2014)08-0096-02
一、刑法學(xué)教學(xué)設(shè)計的基本理念
(一)以學(xué)生為中心的教學(xué)理念
人在社會中的學(xué)習(xí)方式多種多樣,但不管在哪一種學(xué)習(xí)方式中,學(xué)習(xí)的主體都是學(xué)生,教師只是學(xué)生學(xué)習(xí)的幫助者。以學(xué)生為中心的教學(xué)理念首先要求在教學(xué)設(shè)計的基本理念方面突出來。在考慮刑法學(xué)教學(xué)設(shè)計的基本理念時要毫不猶疑地將以學(xué)生為中心作為一種重要的教學(xué)理念,并將其貫徹到刑法學(xué)教學(xué)設(shè)計的各個環(huán)節(jié)。以學(xué)生為中心的教學(xué)理念在刑法學(xué)教學(xué)設(shè)計的基本依據(jù)的分析中也應(yīng)該體現(xiàn)出來。應(yīng)該在這一教學(xué)理念下分析授課學(xué)生的情況、分析所使用的教材的特點及分析教師自身的情況。以學(xué)生為中心的教學(xué)理念在刑法學(xué)教學(xué)設(shè)計的基本內(nèi)容的分析中也應(yīng)該體現(xiàn)出來。應(yīng)該在這一教學(xué)理念下分析刑法學(xué)課程的基本教學(xué)目標(biāo)、分析刑法學(xué)課程的教學(xué)方法及分析刑法學(xué)課程的教學(xué)環(huán)節(jié)。
(二)以法律職業(yè)為導(dǎo)向的教學(xué)理念
所謂以法律職業(yè)為導(dǎo)向就是在刑法學(xué)的教學(xué)中按照法律職業(yè)的特點來設(shè)計教學(xué),讓學(xué)生以虛擬的職業(yè)身份掌握將來從事法律職業(yè)應(yīng)該掌握的刑法學(xué)知識。有必要指出的是,對于法律職業(yè)者,有廣義論者、中義論者和狹義論者之分。本論文中的法律職業(yè)指最狹義的法律職業(yè),即僅僅指律師、法官和檢察官。刑法學(xué)學(xué)科的實踐性本身決定了以法律職業(yè)為導(dǎo)向的教學(xué)理念的合理性。在刑法學(xué)的知識形態(tài)中,無論是法條也好,理論也罷,最終都要指向刑事法治實踐。而在刑事法治實踐中運用法條與理論的主體就是律師、法官和檢察官。故,刑法學(xué)課程的設(shè)計與教學(xué)必須貫徹以法律職業(yè)為導(dǎo)向的教學(xué)理念。
(三)以事實為進(jìn)路的教學(xué)理念
所謂以事實為進(jìn)路的教學(xué)理念就是在刑法學(xué)教學(xué)中讓法律規(guī)范回歸生活事實,讓活生生的生活事實激活抽象靜態(tài)的法律規(guī)范。以事實為進(jìn)路的教學(xué)理念有下列幾方面依據(jù)。
一是法律規(guī)范生成邏輯方面的依據(jù)。法律規(guī)范的生成邏輯是從變化萬千的社會現(xiàn)象中進(jìn)行概括歸類,最后抽象為法律規(guī)范。所以,法律規(guī)范來源于生活事實。那么,法學(xué)教學(xué)要不要遵循這一邏輯呢?筆者認(rèn)為,法學(xué)教學(xué)要遵循這一邏輯,因為找到了法律規(guī)范產(chǎn)生的根源才能真正理解法律規(guī)范。
二是人的認(rèn)知邏輯方面的依據(jù)。人的認(rèn)知邏輯是從社會生活現(xiàn)象中去認(rèn)識事物。作為以抽象性為特征的法律規(guī)范來說,要認(rèn)識它更應(yīng)該符合人的認(rèn)知邏輯。只有讓法律規(guī)范還原于生活,人們才能真正認(rèn)識它。
三是法律解釋的理念方面的依據(jù)。霍姆斯大法官說:“法律的生命不是邏輯而是經(jīng)驗。”張明楷教授則認(rèn)為,“法律的生命力不僅在于邏輯,而且在于生活。”不管是經(jīng)驗也好,生活也罷,都強調(diào)了法律的事實方面。解釋者應(yīng)當(dāng)正視法律文本的開放性,懂得生活事實會不斷地填充法律的含義,從而使法律具有生命力。解釋者不能大腦一片空白,目光不斷往返于法條文字與漢語詞典之間,而應(yīng)當(dāng)心中永遠(yuǎn)充滿正義,目光不斷往返于刑法規(guī)范與生活事實之間。
二、刑法學(xué)教學(xué)設(shè)計的基本依據(jù)
在以學(xué)生為中心和法律職業(yè)為導(dǎo)向的教學(xué)視閾下,刑法學(xué)教學(xué)設(shè)計的基本依據(jù)主要包括三個方面:一是授課學(xué)生情況分析;二是教材特點分析;三是教師自身情況分析。
(一)學(xué)生情況分析
增強法律意識,弘揚法治精神是我國公民應(yīng)當(dāng)提高的一項新的學(xué)習(xí)項目,我們大學(xué)生也是應(yīng)當(dāng)參與學(xué)習(xí)的一員。對我們大學(xué)生而言,既要具備良好的思想道德素質(zhì),也應(yīng)該具備相應(yīng)的法律素質(zhì),樹立“以遵紀(jì)守法為榮,以違法亂紀(jì)為恥”的觀念。學(xué)習(xí)和掌握法律知識,增強法律意識,提高運用法律的能力,是培養(yǎng)大學(xué)生法律素質(zhì)的基本內(nèi)容。只有認(rèn)真領(lǐng)會社會主義法律精神,樹立社會主義法制觀念,增強國家安全意識,加強法律修養(yǎng),才能在社會主義法治國家和和諧社會建設(shè)中做一個知法守法懂法的合格公民。
對我們現(xiàn)在的在校大學(xué)生而言,法律意識正式我們思想很薄弱的一個環(huán)節(jié)。不僅如此,這個問題也是我們在校大學(xué)生最容易忽視的一個重要問題。而我們在思修課上對法律基礎(chǔ)知識的學(xué)習(xí)則有效的緩解了這個問題。對于我們十幾年養(yǎng)成的法律意識薄弱這一問題,我個人認(rèn)為并不可能在幾節(jié)短短的思修課上可以得到解決,更多的可能還是需要我們在日常生活中不斷的學(xué)習(xí)和提高自身的法律意識,并不斷從別人的經(jīng)驗中和自身的不斷思考與實踐來從根本上解決這個問題。
雖然我們多年造成的法律意識薄弱無法在幾節(jié)短短的思修課上解決,但這并不是說我們上思修課學(xué)習(xí)法律基礎(chǔ)知識是沒有意義的。正所謂“冰凍三尺非一日之寒”,我們不能一口吃成個大胖子,我們必須從點點滴滴開始學(xué)習(xí),從最基本的做起。首先我們必須領(lǐng)會社會主義法律精神。
預(yù)計1個月內(nèi)審稿 部級期刊
中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會;中國國際商會仲裁研究所主辦
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重慶市人民檢察院主辦
預(yù)計1個月內(nèi)審稿 部級期刊
中國人民大學(xué)法律文化研究中心;北京市法學(xué)會中國法律文化研究會主辦
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中華人民共和國科學(xué)技術(shù)部主辦
預(yù)計1個月內(nèi)審稿 省級期刊
華東政法大學(xué)主辦
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陜西省教育廳主辦